In Geschäftsführerverträgen werden immer wieder sogenannten Kopplungsklauseln vereinbart. Mit einer Kopplungsklausel wird im Falle einer Abberufung des Geschäftsführers vorgesehen, dass damit zugleich eine (ordentliche oder fristlose) Kündigung des Geschäftsführeranstellungsvertrages verbunden ist. Die Abberufung wirkt dann gleichzeitig auch als Kündigung, die nicht gesondert erklärt werden muss. Gerade bei befristeten Dienstverträgen kann es dabei aber immer wieder zu Streit über die Frage kommen, ob tatsächlich die ordentliche Kündigung zulässig und vorgesehen war. Mit wichtigen Detailfragen hatte sich jetzt das Oberlandesgericht Hamm zu befassen (OLG Hamm v. 1.12.2025, I-8 U 93/24). Wir möchten die Entscheidung hier für die Praxis besprechen.

Der Fall (verkürzt):

Der klagende Geschäftsführer war bei dem beklagten Arbeitgeber, ein kommunales Unternehmen in der Form einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) auf Basis eines befristeten Geschäftsführervertrages beschäftigt. Zuvor hatte er bereits ein mehrjähriges Dienstverhältnis mit der Alleingesellschafterin, der Stadt A.

Zwischen dem Geschäftsführer und der GmbH besteht ein Geschäftsführervertrag (Dienstvertrag) vom 27.5.2011. Dieser sieht u.a. folgende Regelung vor:

㤠1

Begründung/Beendigung des Dienstverhältnisses/Vertragsdauer

(1) Der Geschäftsführer ist durch Beschluss der Gesellschafterversammlung für die Zeit vom 01.04.2011 bis zum 31.03.2016 zum Geschäftsführer/Arbeitsdirektor der J. bestellt worden. (…).

(2) Der Dienstvertrag wird beginnend ab dem 01.04.2011 für die Dauer von fünf Jahren befristet geschlossen. Die Regelungen des § 38 GmbH-Gesetz bleiben hiervon unberührt. Eine nach Gesellschaftsrecht erfolgende und jederzeit mögliche Abberufung des Geschäftsführers aus seinem Amt gilt als Kündigung des Dienstvertrages gem. § 622 BGB zum nächstmöglichen Zeitpunkt. (…).“

Nach Ablauf der ersten fünfjährigen Befristung wurde folgende Verlängerung vertraglich vereinbart:

㤠1

Dauer des Dienstvertrages

(1) Der Geschäftsführer ist durch Beschluss der Gesellschafterversammlung der J. vom 20.03.2015 für die Zeit vom 01.04.2016 bis 31.03.2021 erneut zum Geschäftsführer der J. bestellt worden.

(2) Der Dienstvertrag ist entsprechend dem Beschluss der Gesellschafterversammlung der J. vom 20.03.2015 über die Bestellung zum Geschäftsführer nunmehr bis zum 31.03.2021 befristet.“

Der Geschäftsführer wurde durch Beschluss der Gesellschafterversammlung mit sofortiger Wirkung am 27.6.2018 abberufen. Unmittelbar nach der Abberufung wurde der Kläger freigestellt und es wurde ihm untersagt, betriebliche Einrichtungen zu betreten.

Mit einem weiteren Gesellschafterbeschluss vom 31.7.2018 wurde der Kläger erneut abberufen. Zudem wurde darauf hingewiesen, dass die erneute Abberufung nach § 1 Abs. 2 des Geschäftsführervertrages zugleich hilfsweise als ordentliche Kündigung zum 31.3.2019 gelte.

Das Landgericht hat auf die Klage des Klägers u.a. festgestellt, dass bereits der erste Abberufungsbeschluss wirksam gewesen sei und wegen der vereinbarten Kopplungsklausel das Dienstverhältnis zum 31.1.2019 unter Wahrung der siebenmonatigen Höchstkündigungsfrist des § 622 BGB beendet hat.

Eingeklagt waren auch weitere diverse Vergütungsansprüche, mit denen wir uns hier nicht gesondert befassen.

Die Entscheidung:

Das OLG Hamm hat die Entscheidung des Landgerichts bestätigt.

I. Wirksame Kopplungsklausel

Die Abberufung eines Geschäftsführers beendet zunächst nur die Organstellung und lässt den vereinbarten Geschäftsführervertrag unberührt (§ 38 Abs. 1 GmbHG). Die Beendigung des Geschäftsführervertrages richtet sich daher nach den vertraglichen Vereinbarungen. Unterschieden wird hier im Grundsatz zwischen der ordentlichen Kündbarkeit eines unbefristeten Geschäftsführervertrages oder der Vereinbarung einer Befristung (meist drei oder fünf Jahre), ohne ordentliche Kündigungsmöglichkeit. Es bleibt aber den Vertragsparteien unbenommen, auch bei einer befristeten Laufzeit zusätzlich eine ordentliche Kündbarkeit zu vereinbaren. Fehlt es hingegen bei einer vereinbarten Befristung an einer solchen Regelung kann der Geschäftsführervertrag während der Laufzeit nur fristlos gekündigt werden.

Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs hat allerdings bereits seit langem anerkannt, dass in Geschäftsführerverträgen auch sogenannte Kopplungsklauseln vereinbart werden dürfen. Mit einer Kopplungsklausel wird vorgesehen, dass die Abberufung eines Geschäftsführers gleichzeitig auch als Kündigung des Geschäftsführervertrages zum nächstmöglichen Zeitpunkt gelten soll. Im Falle einer grundlosen Abberufung, die ebenfalls jederzeit möglich ist, kommt dann aber eine ordentliche Kündigung im Rahmen einer Kopplungsklausel nur dann in Betracht, wenn die ordentliche Kündigungsmöglichkeit ausdrücklich vorgesehen ist. Ist die ordentliche Kündbarkeit hingegen ausgeschlossen, kann auch die grundlose Abberufung dann diese Kündigungsmöglichkeit nicht ersetzen.

Erfolgt die Abberufung hingegen aus wichtigem Grund, kann auch ein befristeter Geschäftsführervertrag ohne ordentliche Kündigungsmöglichkeit dann fristlos beendet werden. Das hängt dann von den Umständen des Einzelfalls ab, ob die Voraussetzungen für einen wichtigen Grund zur sofortigen Trennung vorliegen.

Hinweis für die Praxis:

Die Vereinbarung einer Kopplungsklausel ist nach der Rechtsprechung zulässig und wirksam. Solche Klauseln ersetzen aber klare und vertragliche Vereinbarungen nicht. Bei der Vertragsgestaltung ist daher darauf zu achten, dass die ordentliche Kündbarkeit vorgesehen und gewollt ist.

II. Verweis auf Kündigungsfristen ausreichend

Im vorliegenden Fall hatten die Parteien eine befristete Laufzeit des Geschäftsführeranstellungsvertrages vorgesehen, fünf Jahre mit Verlängerungsmöglichkeit. Die Vereinbarung einer Befristung an sich, schließt eine ordentliche Kündigung während der Laufzeit aus. Aber: Im Ursprungsvertrag vom 27.5.2011 war ein § 1 Abs. 2 S. 3 ausdrücklich folgende Klausel vorgesehen:

„Eine nach Gesellschaftsrecht erfolgende und jederzeit mögliche Abberufung des Geschäftsführers aus seinem Amt gilt als Kündigung des Dienstvertrages gemäß § 622 BGB zum nächstmöglichen Zeitpunkt.“

Mit dieser Vereinbarung war auch während der befristeten Laufzeit des Dienstvertrages eine ordentliche Kündigungsmöglichkeit nach Maßgabe der Fristen des § 622 BGB ausdrücklich vereinbart. Bei dieser Regelung handelte es sich um eine Kopplungsklausel. Die Parteien hatten damit eine ordentliche Kündigung vorgesehen und gewollt. Damit bewirkte bereits die erste Abberufung vom 27.6.2018 eine ordentliche Kündigung mit der § 622 BGB vorgesehenen Kündigungsfrist von sieben Monaten zum Monatsende.

Der Geschäftsführer hatte sich darauf berufen, mit seiner Vertragsverlängerung wäre die Kopplungsklausel aufgehoben worden, da in der Vertragsverlängerung vom 21.5.2015 der erneuten befristeten Verlängerung des Dienstvertrages für weitere fünf Jahre vom 1.4.2016 bis 31.3.2021 die Kopplungsklausel nicht erneut vereinbart worden war. Dieser Argumentation hat sich das OLG aber zutreffend nicht angeschlossen. Mit der Verlängerungsvereinbarung wurde nur die „Dauer des Dienstvertrages“ neu gefasst. Der ursprüngliche Geschäftsführervertrag und die dort vereinbarte Kopplungsklausel sollte aber nicht neu gefasst werden. Eine Aufhebung der Kopplungsklausel wurde nicht wirksam vereinbart. Mündliche Nebenabreden wären ohnehin unwirksam gewesen. Hätten daher die Parteien die Kopplungsklausel aufheben wollen, hätten sie das in der Vertragsänderung ausdrücklich und schriftlich regeln müssen. Dies war nicht geschehen.

Hinweis für die Praxis:

Die Kopplungsklausel scheiterte auch nicht an dem für Kündigungen nach § 623 BGB geltenden Schriftformgebot. Diese Vorschrift findet auf die Beendigung von Geschäftsführerverträgen keine Anwendung. Das Schriftformerfordernis in § 623 BGB gilt nur für Arbeitsverhältnisse. Ein Verstoß gegen die Maßstäbe der AGB-Kontrolle lag ebenfalls nicht vor. Die Klausel war weder überraschend noch ungewöhnlich, sondern vielmehr üblich. Sie war klar und verständlich formuliert und nicht unangemessen.

Fazit:

Die Gestaltung von Geschäftsführerverträgen bedarf der genauen Kenntnis der aktuellen Rechtsprechung der Zivilgerichte. Die Vereinbarung von Kopplungsklauseln ist weiterhin zulässig und wirksam. Dennoch muss man sich Gedanken machen über die Frage der ordentlichen Kündbarkeit während der Laufzeit des Geschäftsführervertrages, insbesondere bei einer befristeten Vertragsdauer. Nur so können Rechtsnachteile vermieden werden.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

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Jede Kündigung kann mit einer Kündigungsschutzklage vor dem Arbeitsgericht angegriffen werden. Ist die Kündigung unwirksam und einigt man sich nicht auf eine einvernehmliche Aufhebung des Arbeitsverhältnisses, muss der Arbeitnehmer weiterbeschäftigt werden. Ausnahmsweise kann der Arbeitgeber aber auch einen sogenannten Auflösungsantrag stellen. Dieser greift immer dann, wenn eine den Betriebszwecken dienliche weitere Zusammenarbeit zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer nicht zu erwarten ist, §§ 9, 10 KSchG. Das Landesarbeitsgericht Köln hat nun klargestellt, dass ein Auflösungsantrag nur dann beantragt werden kann, wenn die Rechtsunwirksamkeit der ordentlichen Kündigung allein auf der Sozialwidrigkeit und nicht auch auf anderen Gründen im Sinne von § 13 Abs. 3 KSchG beruht (LAG Köln v. 15.5.2025, 8 SLa 491/24). Wir möchten die Entscheidung zum Anlass nehmen, auf die einschlägigen und wichtigen Grundsätze hinzuweisen.

Der Fall (verkürzt):

Der klagende Arbeitnehmer ist bereits seit dem Jahre 2013 bei dem beklagten Arbeitgeber beschäftigt, zuletzt in Vollzeit als Zusteller zu einem Bruttomonatsgehalt von 2.400,00 €.

Der Kläger wurde zunächst wegen eines Fehlverhaltens unter dem 13.10.2024 abgemahnt. Dem lag ein Schreiben an seinen Vorgesetzten mit folgendem Wortlaut zugrunde:

„Sehr geehrter Herr R, die Sendungen hat der Fettsack L C unberechtigt abgeschrieben oder zurückgestellt. Das fette Schwein hat die meisten Minusstunden von allen. Der Arbeitgeber macht sich lächerlich. L C muss endlich fristlos gekündigt werden, sonst schlage ich ihn zusammen, dass er nicht mehr zustellen kann.“

Am 12.1.2024 wurde der Kläger von der Arbeitsleistung freigestellt. Kurze Zeit später wurde ihm Hausverbot erteilt. Das Arbeitsverhältnis wurde zunächst fristlos, hilfsweise ordentlich unter dem 19.1.2024 gekündigt. Eine weitere Kündigung erfolgte hilfsweise mit Schreiben vom 2.2.2024 zum 31.3.2024.

Das Arbeitsgericht hat der Kündigungsschutzklage zwar stattgegeben, das Arbeitsverhältnis aber auf Antrag des Arbeitgebers gegen Zahlung einer Abfindung in Höhe von 6.000,00 € brutto zum 31.3.2024 aufgelöst.

Die Entscheidung:

Im Berufungsverfahren hat das Landesarbeitsgericht Köln die Entscheidung des Arbeitsgerichts Bonn bestätigt.

I. Auflösungsbegründung

Die Auflösung des Arbeitsverhältnisses ist nach § 9 KSchG möglich, wenn Umstände vorliegen, die eine den Betriebszwecken dienliche weitere Zusammenarbeit zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer nicht erwarten lassen. Das Arbeitsgericht hatte sich hierzu auf das spätere Verhalten des Klägers in seinen gerichtlichen und außergerichtlichen Schreiben bezogen. Die Aussagen des Klägers wertete das Arbeitsgericht zutreffend als beleidigend und zum Teil bedrohend. Die Grenzen des Zulässigen waren überschritten. Die Entscheidungsträger wurden gravierend verbal angegriffen. Das entzieht einer gedeihlichen und zukünftigen Zusammenarbeit den Boden.

Hinweis für die Praxis:

Hinzu kam, dass der Kläger wegen seines Fehlverhaltens vorher schon einschlägig abgemahnt war. Zwar hat das Landesarbeitsgericht die konkreten Äußerungen des Klägers nicht benannt. Es hat aber klar entschieden, dass die Gründe für eine Auflösung des Arbeitsverhältnisses hier vorgelegen haben.

II. Auflösungsantrag nur bei Sozialwidrigkeit der Kündigung

Ein Auflösungsantrag ist nur dann möglich, wenn die Kündigung wegen Sozialwidrigkeit unwirksam ist, § 9 Abs. 1 Satz 2 KSchG. Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts kann ein Arbeitgeber die Auflösung des Arbeitsverhältnisses danach nur verlangen, wenn die Rechtsunwirksamkeit der ordentlichen Kündigung allein auf der Sozialwidrigkeit und nicht auch auf anderen Gründen beruht. Die Lösungsmöglichkeit nach § 9 KSchG bedeutet für den Arbeitgeber eine Vergünstigung. Sie kommt daher nur in Betracht, wenn eine Kündigung „lediglich“ sozialwidrig und nicht auch aus anderen Gründen rechtsunwirksam ist. Solche anderen Gründe waren hier nicht gegeben. Der Arbeitnehmer hatte sich zwar auch auf eine Verletzung der Schriftform (§ 623 BGB), eine falsche Berechnung der Kündigungsfrist (§ 622 BGB) sowie eine

fehlerhafte Betriebsratsanhörung (§ 102 BetrVG) berufen. Solche Unwirksamkeitsgründe lagen hier aber nicht vor. Die Kündigung war allein wegen fehlender Sozialwidrigkeit unwirksam. Der Auflösungsantrag war daher begründet.

Fazit:

Die Gründe, die für die Kündigung selbst herangeführt werden, dürfen niemals zugleich die Gründe für den Auflösungsantrag sein. Sind daher die Gründe schon durch die Kündigung „verbraucht“, kommt eine Auflösung durch Wiederholung dieser Kündigungsgründe nicht in Betracht. Die Höhe der Abfindung richtet sich bei einem begründeten Auflösungsantrag nach § 10 KSchG.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

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In der betrieblichen Praxis kommt es immer wieder zu Streit über die Frage, ob und in welchem Umfang Betriebsräte ihre Betriebsratstätigkeit dokumentieren müssen. Häufig betrifft die Frage dann die konkreten Anforderungen aus einer Betriebsvereinbarung. Das Landesarbeitsgericht Düsseldorf hat in einer aktuellen Entscheidung klargestellt, dass Betriebsratsmitglieder einen Anspruch auf Teilnahme an dem in einer Betriebsvereinbarung geregelten Arbeitszeiterfassungssystem haben und Kappungsgrenzen nicht angewandt werden dürfen (LAG Düsseldorf v. 27.3.2025, 11 SLa 594/24).

Der Fall:

Bei dem beklagten Arbeitgeber handelt es sich um ein großes Chemieunternehmen. Die Klägerin ist dort bereits seit 1996 als Chemikantin beschäftigt und seit vielen Jahren freigestelltes Mitglied des Betriebsrats.

Im Unternehmen erfolgt eine digitale Zeiterfassung auf der Grundlage der „Betriebsvereinbarung zur Regelung flexibler Arbeitszeit im Gleitzeitbereich“. Zudem gilt eine „Betriebsvereinbarung zur Regelung der Pause im Bereich der flexiblen Funktionszeit“. Letztere enthält u.a. Regelungen zu einem automatisierten Pausenabzug.

Die freigestellte Arbeitnehmerin ist der Auffassung, der Arbeitgeber sei aus § 3 Abs. 2 Nr. 1 ArbSchG verpflichtet, ihre tatsächlich geleistete Arbeitszeit zu erfassen und keine davon abweichenden fiktiven Zeiten abzubilden. Insbesondere ein automatisierter Pausenabzug sei unzulässig. Tatsächliche Arbeitszeit dürfe nicht als Pause behandelt und müsse im System erfasst werden.

Sie hat daher u.a. beantragt, den automatisierten Pausenabzug von 45 Minuten vorzunehmen und den Arbeitgeber zu verurteilen, im Zeiterfassungssystem die tatsächlichen Zeiten (Beginn und Ende und Pausen) abzubilden.

Das Arbeitsgericht hat erstinstanzlich lediglich entschieden, den automatisierten Pausenabzug zu unterlassen. Den weiteren Antrag auf Abbildung aller tatsächlich erbrachten Zeiten hat das Arbeitsgericht abgewiesen.

Die Entscheidung:

Im Berufungsverfahren hat das LAG auch dem weitergehenden Antrag stattgegeben.

I. Betriebsratstätigkeit

Bei anfallender Betriebsratsarbeit handelt es sich nicht um Arbeitsleistung. Nach § 37 Abs. 1 BetrVG führen die Mitglieder des Betriebsrats ihr Amt als Ehrenamt aus. Mitglieder des Betriebsrats sind nach § 37 Abs. 2 BetrVG von ihrer beruflichen Tätigkeit ohne Minderung des Arbeitsentgelts zu befreien, wenn und soweit es nach Umfang und Art des Betriebs zur ordnungsgemäßen Durchführung ihrer Aufgaben erforderlich ist. Die generelle Freistellung von der beruflichen Tätigkeit nach § 38 Abs. 1 BetrVG hat denselben Zweck wie die zeitweilige Arbeitsbefreiung nach § 37 Abs. 2 BetrVG. Beide Freistellungen sollen die sachgerechte Wahrnehmung der dem Betriebsrat obliegenden Aufgaben sicherstellen.

Für die Dauer der Freistellung besteht daher keine Verpflichtung zur Arbeitsleistung. An die Stelle der Arbeitspflicht tritt die Verpflichtung des Betriebsratsmitglieds, während seine arbeitsvertragliche Arbeitszeit im Betrieb am Sitz des Betriebsrats, dem er angehört, anwesend zu sein und sich dort für anfallende Betriebsratsarbeit bereitzuhalten. Das ist die gesetzliche Rechtsfolge der Freistellung.

II. Schutzwürdiges Interesse an der Arbeitszeiterfassung

Das Bundesarbeitsgericht hat schon im Jahre 2016 klargestellt, dass freigestellte Betriebsratsmitglieder ein schutzwürdiges Interesse daran haben, ihre Anwesenheit im Betrieb erfassen zu lassen (BAG v. 28.9.2016, 7 AZR 248/14). Der Zweck einer Betriebsvereinbarung über eine Arbeitszeiterfassung, An- und Abwesenheitsdaten festzustellen und diese nach einschlägigen Regeln u.a. zum Zweck der Vergütungsabrechnung an das Abrechnungssystem zu übergeben, trifft auch auf freigestellte Betriebsratsmitglieder zu. Denn wenn eine solche Dokumentation fehlt, kann es zu Abzügen vom Arbeitsentgelt führen, wenn ein Betriebsratsmitglied nicht im Umfang seiner Arbeitszeit Betriebsratstätigkeit erbringt.

Der Arbeitgeber ist daher verpflichtet, auch den freigestellten Betriebsratsmitgliedern die Teilnahme an dem in einer Betriebsvereinbarung geregelten Arbeitszeiterfassungssystem zu ermöglichen. Die erfassten Anwesenheitszeiten betreffen in diesem Fall ausschließlich Betriebsratstätigkeit.

III. Erfassung aller Zeiten!

Dieser Zweck gebietet es nach der Rechtsprechung ausnahmslos alle Zeiten der Betriebsratstätigkeit zu dokumentieren. Es sind keine Konstellationen denkbar, in denen auf eine Aufzeichnung zu verzichten wäre. Betriebliche Regelungen, nach denen bestimmte Zeiten gekappt werden, mit der Folge, dass sie im Zeiterfassungssystem nicht mehr dokumentiert sind, dürfen nicht angewandt werden. Solche Regelungen richten sich auf die Erbringung von Arbeitsleistung, die für Betriebsratstätigkeit, die gerade keine Arbeitsleistung darstellt, nicht anzuwenden ist. Soweit daher auch Kappungsgrenzen vorgesehen sind, greifen diese ebenfalls nicht. Der Ausgleich für außerhalb der Arbeitszeit durchgeführte Betriebsratstätigkeit richtet sich ausschließlich nach § 37 Abs. 3 BetrVG. Diese Vorschrift ist zwingend und kann weder durch Tarifvertrag noch durch Betriebsvereinbarung abgeändert werden.

Fazit:

Freigestellte Betriebsratsmitglieder haben Anspruch auf Teilnahme an dem in einer Betriebsvereinbarung geregelten Arbeitszeiterfassungssystem. Automatisierte Abzüge oder vorgesehene Kappungsgrenzen dürfen nicht angewandt werden.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

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Der Betriebsrat ist bekanntlich bei einer Einstellung nach § 99 BetrVG zu beteiligen. Dabei können viele formale Fehler gemacht werden. Der Betriebsrat ist vollständig zu unterrichten. Bei Vorliegen von Zustimmungsverweigerungsgründen nach § 99 Abs. 2 BetrVG kann der Betriebsrat die Zustimmung verweigern. Dem Arbeitgeber bleibt dann nur das Zustimmungsersetzungsverfahren nach § 99 Abs. 4 BetrVG. Das Bundesarbeitsgericht hat sich nun mit vielen Fragen im Zusammenhang mit diesem Zustimmungsersetzungsverfahren befasst und seine Rechtsprechung weiter konkretisiert (BAG v. 20.5.2025 – 1 ABR 14/24). Wir möchten die für die Praxis bedeutsame Entscheidung hier besprechen.

Der Fall:

Der beteiligte Betriebsrat und die Arbeitgeberin, die ein Krankenhaus betreibt, streiten über die Zustimmung des Betriebsrats zu einer Einstellung.

Im Betrieb gilt eine Betriebsvereinbarung zu Stellenausschreibungen und Auswahlrichtlinien gem. §§ 93, 95 BetrVG. Dort heißt es auszugsweise:

Betriebsvereinbarung

„§ 2 Grundsätze betreffend Personalplanung und Stellenausschreibung

…
(2) Die Arbeitgeberin wird bei der Besetzung von Arbeitsplätzen sicherstellen, dass die in Aussicht genommenen Bewerber über die notwendigen Qualifikationen für die auszuübende Tätigkeit, die in der Stellenausschreibung genannt werden, verfügen. …

(3) Die Arbeitgeberin benennt in einer Stellenausschreibung nur solche Voraussetzungen (fachliche und persönliche Anforderungen, notwendige Qualifikationen etc.), die für die auszuübende Tätigkeit objektiv notwendig und erforderlich sind.

§ 3 Verfahren betreffend die Ausschreibung zu besetzender Arbeitsplätz

…
(4) Die Ausschreibung muss zwingend folgende Angaben enthalten:
…
d. Beschreibung der fachlichen Anforderungen bzw. der notwendigen Qualifikation
…

§ 5 Auswahlentscheidung

(1) Die Auswahlentscheidung hinsichtlich der Besetzung einer Stelle erfolgt nach Maßgabe der besten fachlichen und persönlichen Eignung in Hinblick auf den konkreten Arbeitsplatz. …

(2) Bei der fachlichen Eignung werden berücksichtigt:
a. Ausbildung und Befähigungen, nachgewiesen durch entsprechende Zeugnisse und Nachweise
b. Eignungsprüfungen
c. tätigkeitsbezogene Erfahrungen

Bei der persönlichen Eignung sind zu berücksichtigen:
a. ärztliche und betriebliche Eignungsuntersuchung
b.Teamfähigkeit
c. Führungseigenschaften soweit erforderlich
d. Bereitschaft zusätzlich erforderliche Kenntnisse und Erfahrungen zu erwerben
e. die sich aus § 80 Abs. 1 BetrVG ergebenden Gesichtspunkte

(3) Bei gleicher fachlicher und persönlicher Eignung gilt für die Besetzung eines Arbeitsplatzes folgende Rangfolge:
…“

Weiteres Geschehen:

Die Arbeitgeberin schrieb im September 2022 die Stelle der Pflegerischen Gesamtleitung für die Psychiatrischen Tageskliniken und Psychiatrischen Institutsambulanzen in der Abteilung „Psychiatrische Tageskliniken“ aus. Darauf bewarben sich eine externe Bewerberin – Frau G. – sowie drei interne Bewerber, darunter die Arbeitnehmer Z. und K.

Nach Durchführung von Bewerbungsgesprächen bat die Arbeitgeberin den Betriebsrat um Zustimmung zur Einstellung der externen Bewerberin G. ab dem 1. Januar 2023. Im Mitbestimmungsverfahren wurden die Bewerbungsunterlagen sämtlicher Bewerber sowie die Protokolle der mit ihnen geführten Gespräche vorgelegt. Im Rahmen der Auswahlbegründung nannte die Arbeitgeberin die Beschäftigungszeiten, die ausgeübten Funktionen und die nachgewiesenen Qualifikationen aller internen Bewerber in tabellarischer Form. Weiter führte die Arbeitgeberin aus, Frau G. sei ausgebildete Gesundheits- und Krankenpflegerin sowie Fachwirtin im Gesundheits- und Sozialwesen und verfüge zudem über Leitungserfahrung. Lediglich der interne Bewerber, Herr Z., habe eine nachgewiesene Qualifikation als Stationsleitung. Er verfüge aber nur über Erfahrung als Stellvertreter. Auch begründete die Arbeitgeberin unter Angabe einzelner Aspekte, warum aus ihrer Sicht Frau G. im Vergleich zu Herrn Z. auf die gestellten Fragen überzeugende Antworten gegeben habe.

Der Betriebsrat verweigerte fristgerecht die Zustimmung mit der Begründung, die Einstellung von Frau G. verstoße gegen die Betriebsvereinbarung. Zudem benachteilige die Auswahlentscheidung auch den internen Bewerber Herrn K.

Der Arbeitgeber hat die Zustimmung des Betriebsrats zur Einstellung der Frau G. beim Arbeitsgericht beantragt. Das Arbeitsgericht hat die Zustimmung im erstinstanzlichen Verfahren ersetzt. Das Landesarbeitsgericht hat die Beschwerde des Betriebsrats zurückgewiesen.

Die Entscheidung:

Im Rechtsbeschwerdeverfahren hat das Bundesarbeitsgericht die Entscheidungen der Vorinstanzen in vollem Umfange bestätigt.

I. Umfang der Informationen an den Betriebsrat

Der Arbeitgeber hat den Betriebsrat im Rahmen einer Einstellung über die geplante personelle Einzelmaßnahme unter Vorlage der notwendigen Unterlagen zu informieren. Erforderlich und ausreichend ist eine Unterrichtung, die es dem Betriebsrat ermöglicht, aufgrund der mitgeteilten Tatsachen zu prüfen, ob einer der in § 99 Abs. 2 BetrVG genannten Zustimmungsverweigerungsgründe gegeben ist.

Zudem soll der Betriebsrat vor einer Einstellung die Möglichkeit haben, Anregungen für die Auswahl der Bewerber zu geben und Gesichtspunkte vorzubringen, die aus seiner Sicht für die Berücksichtigung eines anderen, als den vom Arbeitgeber ausgewählten, Stellenbewerbers sprechen.

Hinweis für die Praxis:

Bei einer Einstellung sind nach § 99 Abs. 1 Satz 1 und Satz 2 BetrVG insbesondere der in Aussicht genommene Arbeitsplatz und die vorgesehene Eingruppierung mitzuteilen. Ferner müssen die Unterlagen aller, auch der nicht berücksichtigten oder abgelehnten, Stellenbewerber vorgelegt werden. Ergeben sich die für die Auswahlentscheidung des Arbeitgebers maßgeblichen Umstände nicht allein aus den vorgelegten Unterlagen, sondern auch aus den von ihm mit den Bewerbern geführten Gesprächen, muss er den Betriebsrat außerdem über deren für ihn maßgeblichen Inhalt unterrichten.

II. Keine Begründungspflicht für nicht berücksichtigte Bewerber

Der Betriebsrat wurde hier korrekt unter den vorgenannten Voraussetzungen informiert und unterrichtet. Die Personalien der ausgewählten Bewerberin wurden mitgeteilt. Beigefügt waren auch die Bewerbungsunterlagen sämtlicher Bewerber einschließlich der Gesprächsprotokolle. Aus den Protokollen ergab sich ferner, welche Fragen den Bewerbern gestellt wurden und wie sie darauf geantwortet haben.

Die Auswahlentscheidung wurde hinsichtlich des internen Bewerbers Herrn K. hier nicht ausdrücklich begründet. Die Arbeitgeberin hatte aber den Betriebsrat im Unterrichtungsschreiben die Qualifikationen sämtlicher interner Bewerber in tabellarischer Form genannt und ausgeführt, dass sich aus ihrer Sicht die beste fachliche Eignung aus einer nachgewiesenen Qualifikation als Stationsleitung ergebe, über die Herr K. nicht verfüge. Das reichte für die ordnungsgemäße Unterrichtung hier aus.

III. Keine Zustimmungsverweigerungsgründe

In der Praxis entsteht immer wieder Streit über die Frage, ob der Betriebsrat sich konkret genug auf einen der Zustimmungsverweigerungsgründe in § 99 Abs. 2 BetrVG gestützt hat. Der Betriebsrat genügt der gesetzlichen Begründungspflicht, wenn es als möglich erscheint, dass mit seiner schriftlich gegebenen Begründung

einer der in § 99 Abs. 2 BetrVG aufgeführten Verweigerungsgründe geltend gemacht wird. Die Begründung braucht aber nicht schlüssig zu sein. Konkrete Tatsachen und Gründe müssen nur für die auf § 99 Abs. 2 Nr. 3 und Nr. 6 gestützte Verweigerung angegeben werden. Lediglich eine Begründung, die offensichtlich auf keinen der gesetzlichen Verweigerungsgründe Bezug nimmt, ist unbeachtlich.

Im vorliegenden Fall hatte der Betriebsrat seine Zustimmung zur Einstellung der Frau G. in beachtlicher Weise verweigert. So hat er aufgeführt, die Auswahlentscheidung der Arbeitgeberin entspreche nicht den Vorgaben der Betriebsvereinbarung. Damit führte der Betriebsrat jedenfalls einen Zustimmungsverweigerungsgrund im Sinne von § 99 Abs. 2 Nr. 2 BetrVG an. Zudem kommt ein Verstoß gegen eine Betriebsvereinbarung im Sinne von § 99 Abs. 2 Nr. 1 BetrVG in Betracht.

Der Einwand, die Auswahlentscheidung benachteilige Herrn K., kann demgegenüber keinem Zustimmungsverweigerungsgrund im Sinne von § 99 Abs. 2 BetrVG zugeordnet werden. Insbesondere kommt kein Verstoß gegen § 99 Abs. 2 Nr. 3 BetrVG in Betracht. Ein sonstiger Nachteil liegt danach vor, wenn sich die tatsächliche oder rechtliche Stellung eines Arbeitnehmers nicht unerheblich verschlechtert. Regelungszweck des § 99 Abs. 2 Nr. 3 BetrVG ist die Erhaltung des Status quo der bereits im Betrieb tätigen Arbeitnehmer. Die bisherige Stellung von Herrn K. wird aber durch die Entscheidung der Arbeitgeberin, ihn nicht zu berücksichtigen, ersichtlich nicht berührt. Das bloße Unterlassen einer Besserstellung ist nach kein Nachteil im Sinne von § 99 Abs. 2 Nr. 3 BetrVG.

Hinweis für die Praxis:

Ein Zustimmungsverweigerungsgrund liegt auch deshalb nicht vor, wenn der Betriebsrat behauptet, nicht hinreichend unterrichtet worden zu sein. Darin liegt nach ständiger Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts kein Gesetzesverstoß nach § 99 Abs. 2 Nr. 1 BetrVG. Dieser setzt vielmehr voraus, dass die beabsichtigte personelle Maßnahme selbst gesetzwidrig ist.

IV. Kein Verstoß gegen die im Betrieb geltenden Auswahlrichtlinien

Das Bundesarbeitsgericht hat schließlich einen etwaigen Verweigerungsgrund wegen Verstoß gegen § 99 Abs. 2 Nr. 1 oder Nr. 2 BetrVG gegen die im Betrieb geltenden Auswahlrichtlinien konkret geprüft. Ein solcher Verstoß konnte jedoch nicht festgestellt werden. Die Arbeitgeberin dürfte Frau G. nach Maßgabe der von den Auswahlrichtlinien vorgegebenen Kriterien als für die ausgeschriebene Stelle fachlich

und persönlich als die am besten geeignete Bewerberin ansehen. Zutreffend wurde angenommen, Frau G. verfüge über eine nachgewiesene Stationsleitungs- und Führungsqualifikation. Ein Zustimmungsverweigerungsgrund lag daher auch insoweit nicht vor. Die Zustimmung war daher zu ersetzen.

Fazit:

Die Entscheidung macht deutlich, dass im Mitbestimmungsverfahren nach § 99 BetrVG zahlreiche formale Hürden beachtet werden müssen. In einem ersten Schritt ist der Arbeitgeber bereits verpflichtet, alle erforderlichen Unterlagen und Informationen zu erteilen. Andernfalls läuft nicht die einwöchige Frist für den Betriebsrat. Im Rahmen der Zustimmungsverweigerung genügt der Betriebsrat seiner gesetzlichen Begründungspflicht schon dann, wenn es als möglich erscheint, dass mit seiner Begründung einer der in § 99 Abs. 2 BetrVG aufgeführten Verweigerungsgründe geltend gemacht wird. Nur eine gänzlich pauschale Zustimmungsverweigerung ohne jeden Bezug auf einen der gesetzlichen Verweigerungsgründe ist unbeachtlich.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

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Der Tod eines Bankkunden beendet die Geschäftsbeziehung nicht. Er markiert vielmehr den Beginn eines rechtlich besonders sensiblen Abschnitts. Auf dem 20. Deutschen Erbrechtstag in Berlin hat unser Partner Alexander Knauss aufgezeigt, an welchen Stellen die Nachlassabwicklung im Verhältnis zwischen Erben, Bevollmächtigten, Testamentsvollstreckern und Banken in der Praxis stockt – und welche gesetzgeberischen und praktischen Reformen erforderlich sind.

Erbrecht und Banken: Wo in der Nachlasspraxis der Schuh drückt

Der Todesfall ist für die Bank kein Ende der Geschäftsbeziehung, sondern der Beginn eines rechtlich besonders sensiblen Abschnitts. Genau an dieser Schnittstelle entstehen in der Praxis immer wieder erhebliche Reibungsverluste: Erben benötigen Auskunft, Bevollmächtigte wollen handlungsfähig bleiben, Testamentsvollstrecker müssen den Nachlass verwalten, und Banken sehen sich mit komplexen Legitimationsfragen, Haftungsrisiken und vielfach wenig praxistauglichen Prozessen konfrontiert.

Diese Problemlage stand im Mittelpunkt des Impulsvortrags von Alexander Knauss und der anschließenden Podiumsdiskussion auf dem 20. Deutschen Erbrechtstag. Der Befund ist eindeutig: Die materiell-rechtlichen Grundlagen des Erbrechts sind nicht das eigentliche Hauptproblem. Der eigentliche „Druck im Schuh“ entsteht dort, wo rechtliche Unsicherheiten, fehlende Zuständigkeiten und überholte Abläufe aufeinander treffen.

Konten und Depots sind oft schwer auffindbar

Bereits die Frage, welche Konten oder Depots ein Erblasser überhaupt unterhielt, kann sich als erstaunlich schwierig erweisen. Es gibt keine zentrale Anlaufstelle, über die Erben effizient recherchieren könnten. Stattdessen bleibt häufig nur der mühsame Weg über Direktanfragen bei bekannten Banken oder über die verschiedenen Bankenverbände. Das ist mühselig und zeitraubend, zumal die Legitimation als Erbe gegenüber jeder dieser Stellen einzeln nachgewiesen und von dieser Stelle gesondert überprüft werden muss.

Für die Praxis bedeutet das: Zeitverlust, Mehrkosten und unnötige Unsicherheit bereits zu Beginn der Nachlassabwicklung.

Die Erbenlegitimation ist in der Praxis zu stark auf die Banken verlagert

Ein weiterer Kritikpunkt betrifft die Legitimation der Erben gegenüber Banken. Die Rechtsprechung hat den Erben insoweit Erleichterungen verschafft, als nicht in jedem Fall ein Erbschein vorgelegt werden muss. Ein Testament mit Eröffnungsprotokoll kann grundsätzlich zur Legitimation ausreichen. Das entlastet Erben auf den ersten Blick von Kosten und Aufwand.

Die Kehrseite ist allerdings erheblich: Die Prüfung der Erbenstellung erfolgt damit nicht mehr zentral durch das Nachlassgericht, sondern wird in weiten Teilen auf die Banken verlagert. Jede Bank prüft eigenverantwortlich, ob die vorgelegten Unterlagen genügen, ob die testamentarischen Anordnungen überhaupt wirksam und wie sie zu verstehen sind. Damit wird Verantwortung von Richtern und Rechtspflegern auf Kreditinstitute und deren Rechtsabteilungen verlagert. Für die Praxis bedeutet das nicht nur eine erhebliche Unsicherheit, sondern auch ein spürbares Haftungsrisiko, wie dies z.B. eine Entscheidung des Landgerichts Bonn

Für Banken wächst damit das Bedürfnis nach Absicherung; für Erben wächst das Risiko, trotz vorhandener Unterlagen mit weiteren Anforderungen konfrontiert zu werden. Das Ergebnis sind Verzögerungen, Mehrfachprüfungen und eine Nachlassabwicklung, die oft unnötig schwerfällig verläuft.

Vollmachten werden in der Praxis häufig zu zurückhaltend behandelt

Ein besonders praxisrelevantes Problem ist der Umgang mit trans- und postmortalen Vollmachten. Selbst wenn solche Vollmachten wirksam erteilt worden sind, die gerade dazu dienen sollen, Handlungsfähigkeit auch über den Tod hinaus zu sichern, begegnen zahlreiche Banken ihnen mit erheblicher Zurückhaltung. Nicht selten werden sie pauschal nicht anerkannt oder es wird trotz bestehender Vollmacht zusätzlich ein Erbschein verlangt.

Die Motive auf Bankenseite sind nachvollziehbar: Unklarheiten über Reichweite und Fortbestand der Vollmacht, Fragen nach der Geschäftsfähigkeit des Vollmachtgebers zum Zeitpunkt der Erteilung sowie die Sorge vor Widerruf oder Fälschung führen zu erheblicher Haftungssensibilität. Gleichwohl zeigt sich hier ein strukturelles Problem: Was eigentlich der Vereinfachung dienen soll, verliert in der Praxis einen erheblichen Teil seiner Wirkung.

Gerade in Nachlassfällen mit Eilbedürftigkeit kann dies gravierende Folgen haben. Laufende Zahlungen, Verwaltungshandlungen oder notwendige Sicherungsmaßnahmen dürfen nicht daran scheitern, dass wirksam erteilte Vollmachten in der praktischen Umsetzung nicht mit der erforderlichen Verlässlichkeit akzeptiert werden.

Medienbrüche und fehlende digitale Prozesse belasten die Nachlassabwicklung

Besonders deutlich wird die Praxisferne in der digitalen Abwicklung. Für Testamentsvollstrecker und Erbengemeinschaften fehlt häufig ein praktikabler Zugang zum Online-Banking. Zahlungen für den Nachlass können dann nicht digital, sondern nur über Papierformulare abgewickelt werden. Das ist zeitaufwendig, streit- und fehleranfällig und in einer digitalisierten Finanzwelt ersichtlich nicht mehr zeitgemäß.

Bei Erbengemeinschaften überzeugt diese Zurückhaltung schon deshalb wenig, weil mehrstufige Freigabeprozesse und das Signieren durch mehrere Verantwortliche im Unternehmensbereich seit langem gelebte Praxis sind.

Bei Testamentsvollstreckern hat die Praxis der Banken hingegen eine gesetzliche Ursache: Denn der gute Glaube an den Fortbestand ihrer Verfügungsbefugnis ist gesetzlich nicht in der Weise abgesichert, wie es für einen modernen digitalen Geschäftsverkehr wünschenswert wäre.

Was sonst noch „klemmt“

Hinzu kommen weitere, in der täglichen Praxis höchst lästige Reibungsverluste: fehlende telefonische Erreichbarkeit, wechselnde Ansprechpartner, wiederholte Anforderungen bereits vorgelegter Unterlagen oder das Verlangen bankbeglaubigter Kopien, obwohl anwaltliche oder notariell geordnete Unterlagen längst vorliegen. Für sich genommen mögen dies „kleinere Druckstellen“ sein; in der Summe führen sie jedoch zu erheblichem Zeit- und Reibungsverlust.

Erbrecht und Banken: Welche Reformen der Gesetzgeber prüfen sollte

Der Vortrag mündet in vier zentrale Reformansätze, die aus Sicht der Praxis besonders naheliegen:

• Die Legitimation der Erben sollte wieder stärker in die Verantwortung der Nachlassgerichte gelegt werden, gegebenenfalls flankiert durch eine Kostendeckelung oder einen gegenständlich beschränkten Erbschein.

• Nachlassgerichten sollte die Möglichkeit eröffnet werden, Kontenabfragen im Wege des Auskunftsersuchens nach § 24c KWG vornehmen zu können.

• Für Erbscheine, Vollmachten und Testamentsvollstreckerzeugnisse sollte ein digitales Gültigkeitsregister geschaffen werden, wie es schon 2019 (!) erfolgreich vom Freistaat Bayern mit der Bundesnotarkammer und dem Fraunhofer Institut erprobt wurde.

• Der gute Glaube an den Fortbestand der Verfügungsbefugnis des Testamentsvollstreckers sollte gesetzlich abgesichert werden; hierzu sollte § 2368 Satz 2 Halbsatz 2 BGB aufgehoben werden.

Diese Vorschläge zielen auf mehr Rechtssicherheit, weniger Doppelprüfung und eine deutlich modernere Nachlassabwicklung im Verhältnis zwischen Erben, Banken und Nachlassgerichten.

Was Banken schon heute verbessern könnten

Neben dem Gesetzgeber ist auch die Bankpraxis selbst gefordert. Viele Probleme ließen sich bereits heute entschärfen, wenn Nachlassfälle konsequenter als standardisierbarer Sonderprozess behandelt würden.

Dazu gehören vor allem vier Punkte: Wirksam erteilte Vollmachten sollten verlässlich anerkannt, Zweitschriften von Konto- und Depotauszügen im Erbfall kostenfrei bereitgestellt, Kopien der ErbSt-Kontrollmeldung proaktiv übermittelt und Online-Banking auch für Testamentsvollstrecker und Erbengemeinschaften ermöglicht werden.

Gerade diese Themen wirken auf den ersten Blick unspektakulär. In der Praxis entscheiden sie jedoch oft darüber, ob ein Nachlass geordnet und zügig abgewickelt werden kann oder ob sich die Bearbeitung über Wochen und Monate unnötig hinzieht.

Fazit

Der Nachlassfall darf nicht zu einem Systembruch im Verhältnis zwischen Erbrecht und Bankpraxis werden. Erforderlich sind klare Zuständigkeiten, rechtssichere Legitimationswege und zeitgemäße digitale Prozesse. Davon profitieren am Ende alle Beteiligten: Erben, Bevollmächtigte, Testamentsvollstrecker, Nachlassgerichte und Banken.

Der Vortrag auf dem 20. Deutschen Erbrechtstag macht deutlich, dass es nicht an Problembewusstsein fehlt. Was gebraucht wird, ist die konsequente Umsetzung praxistauglicher Lösungen.

Autor: Alexander Knauss

Auszeichnungen

• Deutschlands beste Kanzleien für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2025)

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• Deutschlands beste Kanzleien für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2024)

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• Alexander Knauss bei „Beste Anwälte Deutschlands 2024“ für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2024)

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• Anwalt des Jahres in NRW (Alexander Knauss) für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2023)

In großen Unternehmen werden Führungskräfte häufig nicht nur beim Vertragsarbeitgeber eingesetzt, sondern unternehmensübergreifend in sogenannten Matrixstrukturen. In solchen Fällen stellt sich die Frage, ob der Betriebsrat eines anderen Unternehmens, bei dem die Führungskraft eingesetzt wird, im Wege der §§ 99 ff. BetrVG zu beteiligen ist. Das Bundesarbeitsgericht hat in einer wichtigen Entscheidung klare Grundsätze aufgezeigt, in welchen Fällen der Betriebsrat zu beteiligen ist (BAG v. 23.9.2025, 1 ABR 25/24). Wir möchten die wichtige Entscheidung hier für die Praxis besprechen.

Der Fall:

Die Arbeitgeberin reduziert Massenspektrometer und beschäftigt in ihrem Betrieb etwa 500 Arbeitnehmer. Sie gehört zum T-Konzern, dessen Konzernmutter ihren Sitz in den USA hat und der über unternehmensübergreifende Organisationsstrukturen (sogenannte Matrixstrukturen) verfügt.

Im Betrieb der Arbeitgeberin sind u.a. vier Personen tätig, die nicht in einem Arbeitsverhältnis zur Arbeitgeberin, sondern zu einem anderen, im Ausland ansässigen, Konzernunternehmen stehen. Sie nehmen ihre Aufgaben im Betrieb der Arbeitgeberin im Wege von Videokonferenzen wahr. Der Kreis der Personen, die ihnen gegenüber weisungsbefugt und ihnen ggf. unterstellt waren, hat sich im Verlauf des Verfahrens teilweise geändert und ist streitig.

Der Betriebsrat hat die Auffassung vertreten, bei der Beschäftigung dieser vier Personen handele es sich um Einstellungen im Sinne von § 99 Abs. 1 S. 1 BetrVG. Sie seien durch ihre Tätigkeit, zum Teil in Form der Wahrnehmung von Vorgesetztenfunktionen, in den Betrieb der Arbeitgeberin eingegliedert.

Der Betriebsrat hat daher beim Arbeitsgericht beantragt, der Arbeitgeberin aufzugeben, die Einstellung der vier Personen aufzuheben, solange die Zustimmung des Betriebsrats nicht erteilt oder gerichtlich ersetzt wurde.

Die Arbeitgeberin hat beantragt, die Anträge abzuweisen. Es bestehe kein Beteiligungsrecht des Betriebsrats nach § 99 BetrVG. Es fehle sowohl an den erforderlichen Weisungsbefugnissen der Arbeitgeberin als auch an einer hinreichenden Zusammenarbeit mit den im Betrieb beschäftigten Arbeitnehmern.

Das Arbeitsgericht hat den Anträgen des Betriebsrats stattgegeben. Das Landesarbeitsgericht hat die Entscheidung des Arbeitsgerichts bestätigt.

Die Entscheidung:

Im Rechtsbeschwerdeverfahren hat das Bundesarbeitsgericht die Entscheidungen der Vorinstanzen aufgehoben und zur neuen Entscheidung den Rechtsstreit an das Landesarbeitsgericht zurückverwiesen.

I. Pflicht zur Aufhebung einer personellen Maßnahme

Nach § 101 S. 1 BetrVG kann der Betriebsrat beim Arbeitsgericht beantragen, dem Arbeitgeber aufzugeben, eine personelle Maßnahme im Sinne von § 99 Abs. 1 S. 1 BetrVG aufzuheben, wenn der Arbeitgeber die Maßnahme ohne Zustimmung des Betriebsrats durchführt. Nach § 99 Abs. 1 S. 1 BetrVG muss der Arbeitgeber den Betriebsrat in Unternehmen mit in der Regel mehr als zwanzig wahlberechtigten Arbeitnehmern vor jeder Einstellung und Versetzung unterrichten und seine Zustimmung zu der geplanten Maßnahme einholen. Eine personelle Einzelmaßnahme kann daher nur nach Zustimmung des Betriebsrats oder ihrer rechtskräftigen Ersetzung in einem Verfahren nach § 99 Abs. 4 BetrVG oder als vorläufige personelle Maßnahme unter den Voraussetzungen des § 100 BetrVG vorgenommen werden.

Im vorliegenden Verfahren wurde der Betriebsrat nicht beteiligt. Es stellte sich daher konkret die Frage, ob eine Einstellung im Sinne des § 99 BetrVG vorlag.

II. Begriff der Einstellung

Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts ist eine Einstellung gegeben, wenn eine Person in den Betrieb eingegliedert wird, um zusammen mit den dort schon beschäftigten Arbeitnehmern dessen arbeitstechnischen Zweck durch weisungsgebundene Tätigkeit zu verwirklichen. Auf das Rechtsverhältnis, in dem die Person zum Betriebsinhaber steht, kommt es nicht an. Eingegliedert ist vielmehr, wer eine weisungsgebundene Tätigkeit verrichtet, die der Arbeitgeber organisiert. Der Beschäftigte muss daher so in die betriebliche Arbeitsorganisation integriert sein, dass der Betriebsinhaber ein für ein Arbeitsverhältnis typisches Weisungsrecht innehat und die Entscheidung über den Einsatz nach Inhalt, Ort und Zeit trifft. Der Betriebsinhaber muss diese Arbeitgeberfunktion zumindest im Sinne einer aufgespaltenen Arbeitgeberstellung teilweise ausüben.

Hinweis für die Praxis:

Die Eingliederung in eine fremde Arbeitsorganisation hängt dabei von der Eigenart der jeweiligen Tätigkeit ab und ist nicht schon dann anzunehmen, wenn Personen im Betrieb des Auftraggebers tätig werden und ihre Dienstleistung oder das von ihnen zu erstellende Werk nach Art, Umfang, Güte, Zeit und Ort und in den betrieblichen Arbeitsprozess eingeplant oder detailliert beschrieben ist.

III. Weisungsgebundene Tätigkeit

Eine Einstellung setzt damit voraus, dass die betreffende Person selbst eine weisungsgebundene Tätigkeit ausübt. Dabei muss dem Inhaber des Betriebes und damit dem Arbeitgeber zumindest teilweise ein für ein Arbeitsverhältnis typisches Weisungsrecht bezogen auf Inhalt, Ort und Zeit der Arbeitsleistung zustehen. Das gilt auch für Führungskräfte.

Hinweis für die Praxis:

Anknüpfungspunkt für eine Beteiligung des Betriebsrats nach § 99 BetrVG ist daher stets die erforderliche Einstellung, also Eingliederung in den Betrieb. Diese Eingliederung verlangt, dass dem Betriebsinhaber ein Mindestmaß der für ein Arbeitsverhältnis typischen Weisungsbefugnisse gegenüber den eingesetzten Mitarbeitern, hier Führungskräften, zusteht.

IV. Gemeinsame Verwirklichung des arbeitstechnischen Zwecks des Betriebs

Selbst wenn das fachliche Weisungsrecht dem Arbeitgeber zusteht, müssen die Führungskräfte und die ihnen unterstellten Arbeitnehmer gemeinsam den Betriebszweck verwirklichen. Vorausgesetzt wird also, dass sich aus der tatsächlichen Wahrnehmung der gemeinsamen Aufgaben eine Einbindung in die Erfüllung der im Betrieb von den dortigen Arbeitnehmern zu erledigenden Aufgaben oder in die Arbeitsprozesse ergibt. Davon ist typischerweise auszugehen, wenn die Führungskraft zur Durchführung der ihr obliegenden Aufgaben mit den im Betrieb tätigen Arbeitnehmern regelmäßig zusammenarbeiten muss und damit ihre fachlichen Weisungsbefugnisse tatsächlich wahrnimmt.

Hinweis für die Praxis:

Das Führen von Zielvereinbarungsgesprächen oder die Urlaubsabstimmung reicht für sich genommen noch nicht aus. Solche Gespräche lassen keine Rückschlüsse auf eine gemeinsame Verwirklichung des Betriebszwecks zu.

Fazit:

Das Bundesarbeitsgericht konnte auf Basis der bisherigen Feststellungen der Vorinstanzen noch nicht abschließend entscheiden, wem das für ein Arbeitsverhältnis typische Weisungsrecht in Bezug auf Inhalt, Ort und Zeit der Tätigkeit hier zustand. Es konnte auch nicht festgestellt werden, ob tatsächlich der arbeitstechnische Zweck des

Betriebs gemeinsam verwirklicht wurde. Der Rechtsstreit wurde daher nochmals zur erneuten Aufklärung und Verhandlung an das Landesarbeitsgericht zurückverwiesen.

Die Entscheidung ist vor allem deshalb für die Praxis relevant, weil klargestellt wurde, dass die Tätigkeit in einer Matrixstruktur für sich genommen noch keine Beteiligungsrechte auslöst. Maßgeblich sind die Kriterien der weisungsgebundenen Tätigkeit und der gemeinsamen Verwirklichung des Betriebszwecks. Nur wenn diese Kriterien kumulativ erfüllt sind, kommt eine Beteiligungspflicht des Betriebsrats nach § 99 Abs. 1 BetrVG in Betracht.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

Auszeichnungen

• TOP-Wirtschafts­kanzlei für Arbeits­recht
  (FOCUS SPEZIAL 2025, 2024, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Kanzlei für Arbeitsrecht
  (WirtschaftsWoche 2025, 2024, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Anwältin für Arbeitsrecht: Ebba Herfs-Röttgen
  (WirtschaftsWoche, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Anwalt für Arbeitsrecht: Prof. Dr. Nicolai Besgen
  (WirtschaftsWoche 2023, 2020)

Die erweiterte Kürzung nach § 9 Nr. 1 Satz 2 GewStG ist für Immobiliengesellschaften von erheblicher Bedeutung: Sie ermöglicht es grundstücksverwaltenden Gesellschaften, ihre Gewerbesteuerlast deutlich zu reduzieren. Gleichzeitig ist die Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs bei der Anwendung dieser Vorschrift ausgesprochen strikt. Besonders kritisch wird es, wenn zwischen einer Grundstücksgesellschaft und einer operativen Gesellschaft eine Betriebsaufspaltung besteht.

Mit seinem am 12. März 2026 veröffentlichten Beschluss vom 25. Februar 2026 (IV B 31/25) hatte der BFH erneut Gelegenheit, diese Grundsätze zu bestätigen. Das Gericht bekräftigt seine bisherige Rechtsprechung und weist die Beschwerde gegen ein Urteil des Finanzgerichts Münster zurück. Der Beschluss verdeutlicht erneut, dass bereits das Vorliegen einer Betriebsaufspaltung regelmäßig ausreicht, um die erweiterte Kürzung auszuschließen.

I. Sachverhalt

Die Klägerin war eine grundstücksverwaltende Gesellschaft, die eigenen Grundbesitz hielt und diesen nutzte bzw. vermietete. Im Streitjahr überließ sie Grundstücksflächen einer GmbH, mit der sie eng verflochten war. Zwischen beiden Gesellschaften bestanden personelle und sachliche Verflechtungen.

Die GmbH nutzte die überlassenen Flächen insbesondere für Dienstleistungen im Zusammenhang mit den von der Klägerin vermieteten Immobilien. Nach den Feststellungen des Finanzgerichts Münster bestand das Geschäftsmodell der GmbH darin, mit eigenem Personal Hausmeisterleistungen vor Ort zu erbringen und eine dauerhafte Ansprechstelle für die Mieter der Objekte einzurichten.

Darüber hinaus erbrachte die GmbH auch umfangreiche weitere Leistungen am Markt.

Das Finanzamt ging davon aus, dass zwischen der Klägerin und der GmbH eine Betriebsaufspaltung vorliege. Aufgrund dieser gewerblichen Prägung versagte es der Klägerin die erweiterte Kürzung nach § 9 Nr. 1 Satz 2 GewStG. Das Finanzgericht Münster folgte der Auffassung des Finanzamts. Es stellte insbesondere darauf ab, dass

• eine sachliche Verflechtung durch die Überlassung einer wesentlichen Betriebsgrundlage vorliege,

• eine personelle Verflechtung gegeben sei und

• die Räume für das Geschäftsmodell der GmbH funktional wesentlich seien.

Damit liege eine Betriebsaufspaltung vor, die der erweiterten Kürzung entgegenstehe.

Die Klägerin legte gegen die Nichtzulassung der Revision Beschwerde beim BFH ein. Zwar wies der BFH die Beschwerde zurück; er nutzte diese Gelegenheit aber, um einige grundsätzliche Klarstellungen zu platzieren.

II. Entscheidungsgründe des BFH

Der BFH stellte seiner Entscheidung zwei zentrale Leitsätze voran:

• „Die Überlassung eines Grundstücks im Rahmen einer Betriebsaufspaltung schließt eine erweiterte Kürzung gemäß § 9 Nr. 1 Satz 2 GewStG aus (Bestätigung der Rechtsprechung).“

• „Eine Betriebsaufspaltung ist auch dann kürzungsschädlich, wenn die Besitzgesellschaft der Betriebsgesellschaft eine wesentliche Betriebsgrundlage zur Nutzung überlässt und die Betriebsgesellschaft diese ausschließlich für Leistungen gegenüber der Besitzgesellschaft verwendet.“

1. Erweiterte Kürzung bei Betriebsaufspaltung

Im Zentrum des Streits stand die Frage, ob eine Betriebsaufspaltung auch dann kürzungsschädlich ist, wenn die Betriebsgesellschaft ihre Leistungen ausschließlich gegenüber der Besitzgesellschaft erbringt.

Der BFH verneinte die Klärungsbedürftigkeit dieser Frage und verwies auf seine gefestigte Rechtsprechung. Nach der Rechtsprechung ist die erweiterte Kürzung ausgeschlossen, wenn ein Grundstücksunternehmen nicht mehr ausschließlich vermögensverwaltend tätig ist. Dies sei insbesondere dann der Fall, wenn aufgrund einer Betriebsaufspaltung originär gewerbliche Einkünfte erzielt werden.

Dabei kommt es nach Auffassung des BFH nicht auf die Leistungsrichtung an. Selbst wenn die Betriebsgesellschaft ihre Leistungen ausschließlich gegenüber der Besitzgesellschaft erbringt, bleibt die Tätigkeit der Besitzgesellschaft gewerblich geprägt, sofern eine Betriebsaufspaltung vorliegt.

Im Streitfall sei zudem zu berücksichtigen gewesen, dass die GmbH weitere Leistungen am Markt erbrachte.

2. Keine Parallele zur Betriebsverpachtung

Ein weiteres Argument der Klägerin stützte sich auf die Rechtsprechung zur Betriebsverpachtung. Dort erkennt der BFH unter bestimmten Voraussetzungen an, dass eine erweiterte Kürzung trotz zusätzlicher Tätigkeiten möglich sein kann.

Der BFH lehnte eine Übertragung dieser Grundsätze auf die Betriebsaufspaltung ab.

Die beiden Fallgruppen beruhten auf unterschiedlichen dogmatischen Grundlagen.

Während bei der Betriebsverpachtung die Kürzungsschädlichkeit daraus resultiert, dass neben Grundstücken auch andere Wirtschaftsgüter vermietet werden, beruhe die Kürzungsschädlichkeit der Betriebsaufspaltung darauf, dass die Besitzgesellschaft aufgrund des einheitlichen geschäftlichen Betätigungswillens der Gesellschafter Einfluss auf die Betriebsgesellschaft nehmen kann. Deshalb sei eine Betriebsaufspaltung grundsätzlich als eigengewerbliche Tätigkeit der Besitzgesellschaft zu qualifizieren.

III. Einordnung und Fazit

Der Beschluss bestätigt die sehr strenge Linie des BFH zur erweiterten Kürzung nach § 9 Nr. 1 Satz 2 GewStG.

Für Immobiliengesellschaften ergibt sich daraus insbesondere:

• Eine Betriebsaufspaltung führt regelmäßig zur Versagung der erweiterten Kürzung.

• Dabei spielt es keine Rolle, ob die Betriebsgesellschaft überwiegend oder ausschließlich für die Besitzgesellschaft tätig wird.

• Entscheidend ist vielmehr, dass aufgrund der personellen und sachlichen Verflechtung eine Teilnahme der Besitzgesellschaft am wirtschaftlichen Verkehr über die Betriebsgesellschaft angenommen wird.

• Ob ein Grundstück eine wesentliche Betriebsgrundlage darstellt, ist stets nach den konkreten Umständen des Einzelfalls zu beurteilen.

Der Beschluss verdeutlicht außerdem, dass Versuche, eine Betriebsaufspaltung über funktionale Argumentationen oder über die Leistungsrichtung zu relativieren, regelmäßig nicht erfolgreich sein werden. Immobiliengesellschaften müssen deshalb bei Leistungsbeziehungen sorgfältig prüfen, ob eine Betriebsaufspaltung vorliegt und damit der Verlust der erweiterten Kürzung droht. Gegebenenfalls bieten sich im Einzelfall Ausweggestaltungen über Nur-Besitzgesellschafter oder Nur-Betriebsgesellschafter an, um die erweiterte Kürzung zu retten.

Autor: RA & StB Andreas Jahn

Auszeichnungen

• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuer­recht“
  (JUVE Handbuch Wirtschafts­kanz­leien 2022/2023)

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• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuer­recht“
  (JUVE Handbuch Wirtschafts­kanz­leien 2017-2021)

BFH, Urteil vom 06.11.2025 – V R 36/23

Viele Sportvereine – insbesondere Fußballvereine – lagern ihren Spielbetrieb aus haftungsrechtlichen Gründen auf eine Kapitalgesellschaft aus. Ziel ist es, wirtschaftliche Risiken aus dem professionellen Spielbetrieb vom gemeinnützigen Verein abzuschirmen. Welche höchst unangenehmen umsatzsteuerlichen Folgen das bei unüberlegten vertraglichen Gestaltungen nach sich ziehen kann, zeigt ein am 12.03.2026 veröffentlichtes Urteil des BFH.

Der BFH hat mit Urteil vom 06.11.2025 (Az. V R 36/23) eine grundlegende Entscheidung zur unentgeltlichen Überlassung von Stadionanlagen an eine vereinseigene Spielbetriebs-GmbH getroffen. Eine Vorsteuerberichtigung nach § 15a UStG (Rückzahlung der vom Finanzamt erstatteten Vorsteuer aus den Investitionen an das Finanzamt) zulasten des Vereins kann erforderlich sein.

Das Urteil hat erhebliche praktische Bedeutung für Sportvereine und Fußballvereine, die vor oder während der Auslagerung des Spielbetriebs Investitionen tätigen, bspw. für Sportplätze, Stadien oder Flutlichtanlagen.

I. Sachverhalt

Der Kläger war ein als gemeinnützig anerkannter eingetragener Sportverein. Im Zusammenhang mit dem Spielbetrieb seiner Herren-Fußballmannschaften errichtete der Verein auf städtischem Gelände eine Stadiontribüne sowie eine Flutlichtanlage. Für die Bauleistungen entstanden erhebliche Kosten, aus denen der Verein Vorsteuerbeträge geltend machte.

Der Verein war zugleich alleiniger Gesellschafter einer GmbH (im Urteil: A-GmbH). Aus haftungsrechtlichen Gründen entschied er, den Spielbetrieb seiner Fußballmannschaft künftig durch diese Gesellschaft durchführen zu lassen.

Zu diesem Zweck:

• überließ der Verein der GmbH Stadiontribüne und Flutlichtanlage zur Nutzung,

• stellte er der GmbH zudem die Spiellizenz zur Verfügung,

• änderte die GmbH ihren Unternehmensgegenstand auf die Durchführung des Spielbetriebs,

• wurden zwei Vorstandsmitglieder des Vereins zu Geschäftsführern der GmbH bestellt.

Die Überlassung der Anlagen erfolgte unentgeltlich.

In den Umsatzsteuererklärungen machte der Verein weiterhin Vorsteuer geltend. Das Finanzamt vertrat jedoch die Auffassung, dass sich durch die unentgeltliche Nutzungsüberlassung die für den ursprünglichen Vorsteuerabzug maßgeblichen Verhältnisse geändert hätten und nahm eine Vorsteuerberichtigung nach § 15a UStG vor.

Die Einsprüche des Vereins blieben erfolglos. Das Niedersächsische Finanzgericht wies die Klage ab.

II. Die Entscheidung des Bundesfinanzhofs

Der Bundesfinanzhof wies die Revision des Vereins zurück, korrigierte jedoch die rechtliche Begründung der Vorinstanz.

Der BFH formulierte:

„Überträgt ein Sportverein die Durchführung eines Spielbetriebs und die damit verbundenen Leistungen auf eine von ihm gegründete GmbH, führt die unentgeltliche Überlassung einer Stadiontribüne und einer Flutlichtanlage nicht zu einer Entnahmebesteuerung nach § 3 Abs. 9a UStG, aber gleichwohl zu einer Änderung der Verhältnisse im Sinne des § 15a UStG.“

1. Unternehmerstellung des Sportvereins

Der BFH bestätigte zunächst, dass der Verein Unternehmer im Sinne des Umsatzsteuerrechts ist. Dies ergibt sich bereits daraus, dass ein Sportverein gegenüber seinen Mitgliedern Leistungen erbringt, für die Mitgliedsbeiträge gezahlt werden. Nach der Rechtsprechung des BFH können diese Beiträge die Gegenleistung für Vereinsleistungen darstellen (siehe Urteil vom 13. November 2025, V R 4/23, für Sie kommentiert auf dieser Homepage).

2. Keine umsatzsteuerliche Organschaft

Der BFH prüfte außerdem, ob zwischen Verein und GmbH eine umsatzsteuerliche Organschaft bestand.

Eine solche setzt voraus:

• finanzielle Eingliederung

• organisatorische Eingliederung

• wirtschaftliche Eingliederung.

Die wirtschaftliche Eingliederung erfordert eine Verflechtung der Unternehmensbereiche. Der BFH stellte im Streitfall dazu fest:

Unentgeltliche Leistungen des Mehrheitsgesellschafters an seine Tochtergesellschaft können eine wirtschaftliche Eingliederung nicht begründen.

Da der Verein der GmbH Stadion, Flutlichtanlage und Lizenz unentgeltlich überlassen hatte und lediglich geringfügige Verwaltungsleistungen erbrachte, fehlte es an der erforderlichen wirtschaftlichen Eingliederung.

3. Keine Entnahmebesteuerung

Der BFH widersprach dem Finanzgericht in einem entscheidenden Punkt.

Die unentgeltliche Überlassung der Anlagen stelle keine unentgeltliche Wertabgabe dar.

Eine Entnahmebesteuerung setzt voraus, dass ein Gegenstand für Zwecke außerhalb des Unternehmens verwendet wird. Das war hier nicht der Fall.

Die Überlassung erfolgte vielmehr aus unternehmerischen Gründen:

• Der Verein wollte den Spielbetrieb haftungsrechtlich ausgliedern.

• Dadurch sollte sein Vermögen geschützt werden.

• Gleichzeitig sollte seine wirtschaftliche Tätigkeit als Verein gesichert werden.

Damit lag keine unternehmensfremde Verwendung vor.

4. Vorsteuerberichtigung nach § 15a UStG

Trotzdem blieb die Revision erfolglos.

Der BFH stellte fest, dass sich die maßgeblichen Verhältnisse für den ursprünglichen Vorsteuerabzug geändert hatten. Der Verein hatte beim Bau der Anlagen Vorsteuer abgezogen, überließ diese später jedoch unentgeltlich der GmbH. Eine unentgeltliche Nutzungsüberlassung stellt jedoch keine wirtschaftliche Tätigkeit dar und berechtigt daher nicht zum Vorsteuerabzug. Damit musste der ursprüngliche Vorsteuerabzug anteilig berichtigt werden.

5. Zehnjähriger Berichtigungszeitraum auch für die Flutlichtanlage

Der BFH entschied außerdem, dass auch für die Flutlichtanlage ein zehnjähriger Berichtigungszeitraum gilt. Solche Anlagen können wesentliche Bestandteile eines Grundstücks sein, sodass für Zwecke des § 15a UStG der zehnjährige Zeitraum für Grundstücke anzuwenden ist.

III. Gestaltungshinweis für die Praxis: Entgeltliche Nutzungsüberlassung

Das Urteil zeigt zugleich, dass sich das steuerliche Ergebnis durch eine einfache Gestaltung hätte vermeiden lassen.

Hätte der Verein Stadiontribüne, Flutlichtanlage und gegebenenfalls die Spiellizenz gegen Entgelt an die Spielbetriebs-GmbH überlassen, wäre die Rechtslage voraussichtlich eine andere gewesen.

In diesem Fall:

• läge eine steuerbare sonstige Leistung gegen Entgelt vor,

• die Anlagen würden weiterhin für steuerpflichtige Umsätze verwendet,

• eine Vorsteuerberichtigung nach § 15a UStG wäre regelmäßig nicht erforderlich.

Die GmbH hätte im Gegenzug die in Rechnung gestellte Umsatzsteuer als Vorsteuer abziehen können. Zugleich hätte eine entgeltliche Leistungsbeziehung möglicherweise auch die wirtschaftliche Eingliederung und damit eine umsatzsteuerliche Organschaft stützen können, da die Rechtsprechung eine wirtschaftliche Eingliederung insbesondere dann annimmt, wenn der Organträger wesentliche entgeltliche Leistungen an die Tochtergesellschaft erbringt.

Für Sportvereine bedeutet dies:

Bei der Auslagerung eines Spielbetriebs sollte frühzeitig geprüft werden, ob Stadion, Infrastruktur, Marken- oder Lizenzrechte oder ähnliche Wirtschaftsgüter gegen ein angemessenes Entgelt überlassen werden.

Selbst eine vergleichsweise geringe Miete / ein geringes Nutzungsentgelt kann steuerlich sinnvoll sein, da sie die wirtschaftliche Nutzung der Anlagen dokumentiert und damit Vorsteuerkorrekturen vermeidet.

IV. Fazit

Der Bundesfinanzhof bestätigt, dass die unentgeltliche Überlassung von Stadionanlagen an eine vereinseigene Spielbetriebs-GmbH keine umsatzsteuerliche Entnahme darstellt.

Dennoch kann eine solche Gestaltung zu einer Vorsteuerberichtigung nach § 15a UStG führen, weil die Nutzungsüberlassung keine wirtschaftliche Tätigkeit darstellt.

Für Sportvereine und Fußballvereine zeigt das Urteil deutlich, dass haftungsrechtlich motivierte Strukturentscheidungen erhebliche umsatzsteuerliche Folgen haben können. Durch eine entgeltliche Nutzungsüberlassung der Sportanlagen an die Spielbetriebs-GmbH lässt sich dieses Risiko häufig vermeiden. Eine sorgfältige steuerliche Gestaltung bereits bei der Strukturierung der Spielbetriebs-GmbH ist daher unerlässlich.

Autor: RA & StB Andreas Jahn

Auszeichnungen

• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuerrecht.“
  (JUVE Handbuch Wirtschaftskanzleien 2017-2024)

Erbbaurechte sind in der Praxis häufig langfristig ausgestaltet und eng mit Miet- oder Nutzungsverhältnissen verknüpft. Kommt es vorzeitig zur Rückübertragung des Erbbaurechts gegen Zahlung einer Entschädigung, stellt sich regelmäßig die Frage nach der steuerlichen Einordnung dieser Zahlung. Handelt es sich um einen nicht steuerbaren Ausgleich für den Verlust einer Vermögensposition – oder um steuerpflichtige Einnahmen?

Der Bundesfinanzhof (BFH) hat mit seinem am 12. März 2026 veröffentlichten Urteil vom 04. Dezember 2025 (IX R 9/24) hierzu wichtige Klarstellungen getroffen. Im Mittelpunkt steht die Abgrenzung zwischen einem Entgelt für die Aufgabe eines Wirtschaftsguts und einer Entschädigung für entgangene Einnahmen aus Vermietung und Verpachtung.

I. Sachverhalt

1. Einräumung eines Erbbraurechts

Die Klägerin war eine vermögensverwaltende Kommanditgesellschaft (KG). Ihr war an einem bebauten Grundstück ein Erbbaurecht mit einer Laufzeit von 33 Jahren eingeräumt worden.

Die wesentlichen Vertragsverhältnisse waren wie folgt ausgestaltet:

• Der jährliche Erbbauzins betrug einen festen Betrag.

• Die Klägerin vermietete die auf dem Grundstück befindlichen Gebäude an die Grundstückseigentümerin.

• Die monatliche Miete belief sich auf einen bestimmten Betrag.

• Der Mietvertrag sollte grundsätzlich bis zum Jahr 2016 laufen.

Nach dem ursprünglichen Erbbaurechtsvertrag bestand für die Grundstückseigentümerin das Recht, eine vorzeitige Rückübertragung des Erbbaurechts zum Jahr 2016 zu verlangen. Für diesen Fall war lediglich eine symbolische Entschädigung von 1 € vorgesehen.

Im Jahr 2014 vereinbarten die Parteien jedoch eine noch frühere Rückübertragung des Erbbaurechts. Zugleich wurde Folgendes geregelt:

• Das Erbbaurecht sollte bereits im Jahr 2014 zurückübertragen werden.

• Der Mietvertrag wurde ebenfalls vorzeitig beendet.

• Die Grundstückseigentümerin verpflichtete sich zur Zahlung einer monatlichen Entschädigung für den Zeitraum bis 2016.

• Insgesamt erhielt die Klägerin Entschädigungszahlungen in Höhe von mehreren Millionen Euro.

• Die Klägerin übernahm weiterhin bestimmte Instandhaltungs- und Instandsetzungskosten bis zum ursprünglich vorgesehenen Zeitpunkt 2016.

2. Steuerliche Behandlung durch Finanzamt und Finanzgericht

Die Klägerin behandelte die Zahlungen nicht als steuerpflichtige Einnahmen. Nach ihrer Auffassung handelte es sich um ein nicht steuerbares Entgelt für die Rückübertragung des Erbbaurechts, also für die Aufgabe einer Vermögensposition.

Das zuständige Finanzamt hingegen qualifizierte die Zahlungen als Entschädigung für entgehende Einnahmen im Sinne von:

• § 24 Nr. 1 Buchst. a EStG in Verbindung mit § 21 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 EStG.

Die Beträge wurden deshalb als Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung erfasst und in den Jahren 2014 bis 2016 entsprechend der Zuflüsse steuerlich berücksichtigt.

Einspruch und Klage blieben erfolglos.

II. Entscheidung des Bundesfinanzhofs

1. Zurückweisung der Revision

Der Bundesfinanzhof wies die Revision der Klägerin zurück und stellte zunächst die grundlegenden Voraussetzungen einer steuerbaren Entschädigung nach § 24 Nr. 1 Buchst. a EStG dar.

Zu den Einkünften gehören danach Entschädigungen, die als Ersatz für entgangene oder entgehende Einnahmen gewährt worden sind. Nach der Rechtsprechung müssen hierfür insbesondere zwei Voraussetzungen erfüllt sein:

• Die Ersatzleistung muss an die Stelle bisheriger Einnahmen treten.

• Sie muss auf einer neuen Rechts- oder Billigkeitsgrundlage beruhen.

Zugleich betonte der BFH, dass § 24 EStG keine eigenständige Einkunftsquelle begründet, sondern lediglich klarstellt, welcher Einkunftsart eine Entschädigung zuzuordnen ist. Eine Entschädigung kann daher nur steuerbar sein, wenn auch die ersetzten Einnahmen steuerbar gewesen wären.

2. Abgrenzung: Einnahmeersatz oder Vermögensverlust

Der BFH stellte klar:

• Eine Entschädigung für entgangene Einnahmen ist steuerpflichtig.

• Eine Zahlung für den Verlust eines Wirtschaftsguts ist dagegen grundsätzlich nicht vom Tatbestand des § 24 EStG erfasst.

Die streitentscheidende Frage lautet daher: Wofür wurde die Zahlung tatsächlich geleistet?

Der BFH bestätigte die Würdigung der Vorinstanz:

• Die Klägerin erzielte bis zur Vertragsaufhebung Mieteinnahmen aus Vermietung und Verpachtung.

• Durch die vorzeitige Rückübertragung des Erbbaurechts wurde ihr die Möglichkeit genommen, bis 2016 weitere Mieteinnahmen zu erzielen.

• Die Höhe der Entschädigung orientierte sich an der bisherigen Miethöhe, abzüglich bestimmter Kostenpositionen.

• Die Klägerin blieb zudem weiterhin zur Instandhaltung der Gebäude verpflichtet.

Daraus schloss das Finanzgericht, dass die Entschädigung wirtschaftlich den weggefallenen Mietzahlungen entsprechen sollte.

3. Kein Verkauf des Erbbaurechts

Die Klägerin argumentierte, sie habe das Erbbaurecht faktisch „veräußert“. Daher liege ein nicht steuerbarer Vermögensvorgang vor. Der BFH folgte dieser Argumentation nicht. Zwar stand die Entschädigung im Zusammenhang mit der Rückübertragung des Erbbaurechts. Entscheidend war jedoch, dass die Zahlung wirtschaftlich auf den Wegfall der Mietzahlungen zurückzuführen war.

Zudem wies der BFH auf einen weiteren Gesichtspunkt hin:

Es wäre wirtschaftlich kaum nachvollziehbar gewesen, dass für die Aufgabe des Erbbaurechts im Jahr 2014 eine Entschädigung in Millionenhöhe gezahlt wird, obwohl dieses Recht zwei Jahre später ohnehin gegen nur 1 € zurückfallen sollte. Dies spreche deutlich dagegen, dass die Zahlung den Wert des Erbbaurechts abgelten sollte.

4. Kein Druck erforderlich

Der BFH stellte außerdem klar, dass für eine steuerbare Entschädigung kein rechtlicher oder wirtschaftlicher Druck erforderlich ist. Ein früher teilweise diskutiertes ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal – etwa eine Zwangslage des Steuerpflichtigen – wird von der höchstrichterlichen Rechtsprechung inzwischen nicht mehr verlangt.

III. Fazit

Das Urteil verdeutlicht die steuerliche Abgrenzung zwischen:

• steuerbarem Ersatz für entgangene Einnahmen

• und nicht steuerbarem Entgelt für die Aufgabe eines Wirtschaftsguts.

Gerade bei Erbbaurechten, aber auch bei Vermietung und Verpachtung treten solche Konstellationen häufig auf, wenn:

• Mietverträge vorzeitig beendet werden,

• langfristige Nutzungsrechte aufgehoben werden,

• Entschädigungen im Zusammenhang mit Vertragsauflösungen vereinbart werden.

Entscheidend ist dabei stets die wirtschaftliche Zielrichtung der Zahlung, wie sie sich aus der Vertragsgestaltung und den Begleitumständen ergibt. Die Einordnung hängt maßgeblich von der tatsächlichen wirtschaftlichen Funktion der Zahlung ab – nicht allein von ihrer Bezeichnung im Vertrag.

Autor: RA & StB Andreas Jahn

Auszeichnungen

• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuer­recht“
  (JUVE Handbuch Wirtschafts­kanz­leien 2022/2023)

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• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuer­recht“
  (JUVE Handbuch Wirtschafts­kanz­leien 2017-2021)

Anscheinsbeweis für Privatnutzung – auch bei angeblichem Privatnutzungsverbot

Luxuriöse Firmenfahrzeuge gehören in vielen mittelständischen GmbHs zum Erscheinungsbild erfolgreicher Unternehmer. Steuerlich bergen sie jedoch Risiken. Der Bundesfinanzhof hatte sich mit der Frage zu befassen, ob ein Gesellschafter-Geschäftsführer trotz eines formalen Privatnutzungsverbots einen betrieblichen Pkw privat genutzt haben könnte – und ob daraus eine verdeckte Gewinnausschüttung (vGA) folgt.

Im Mittelpunkt standen gleich mehrere hochpreisige Sportwagen der Marke Porsche. Der Beschluss zeigt eindrucksvoll, welche Bedeutung der sogenannte Anscheinsbeweis für die Privatnutzung betrieblicher Fahrzeuge hat und warum ein bloßes Privatnutzungsverbot ohne organisatorische Absicherung steuerlich wenig überzeugend ist.

I. Sachverhalt

Unternehmensgegenstand der klagenden GmbH war Unternehmensberatung, Personalberatung sowie die Identifikation und Vermittlung von Führungskräften und Spezialisten. Alleiniger Gesellschafter und Geschäftsführer in den Streitjahren 2015 bis 2017 war L. Neben ihm war lediglich seine Schwester R bei der Gesellschaft angestellt.

Zum betrieblichen Fuhrpark der Gesellschaft gehörten mehrere hochwertige Fahrzeuge:

• Porsche Cayman S Black Edition (Anschaffung 2012)

• Porsche Panamera GTS (Anschaffung 2013)

• Porsche Cayenne S (Anschaffung 2014)

• Porsche Carrera 4 GTS (Anschaffung 2015)

Die Erweiterungen des Fuhrparks wurden jeweils durch Gesellschafterbeschlüsse beschlossen. Gleichzeitig wurde jeweils festgelegt, dass die Fahrzeuge ausschließlich betrieblich genutzt werden sollten. Fahrtenbücher wurden allerdings nicht geführt.

Bereits eine frühere Außenprüfung für die Jahre 2012 bis 2014 hatte angenommen, dass die Fahrzeuge privat genutzt worden seien. Das Finanzamt behandelte dies als verdeckte Gewinnausschüttung und schätzte den privaten Nutzungsanteil mit 20 % der Nettoaufwendungen zuzüglich eines Gewinnaufschlags von 5 %. Die entsprechenden Steuerbescheide wurden bestandskräftig.

Im Rahmen einer weiteren Außenprüfung für die Jahre 2015 bis 2017 griff die Finanzverwaltung die Fahrzeugnutzung erneut auf.

Der Prüfer stellte fest:

• Der Sachverhalt sei nahezu identisch mit der Vorprüfung.

• Für die Schwester R war kein eigenes Fahrzeug zugelassen.

Das Finanzamt ging daher erneut von einer privaten Nutzung der betrieblichen Fahrzeuge aus und setzte wiederum eine verdeckte Gewinnausschüttung an. Auch hier wurde der Privatanteil mit 25 % der Nettoaufwendungen geschätzt. Zusätzlich nahm die Finanzverwaltung beim Porsche Carrera 4 GTS teilweise nicht abzugsfähige Betriebsausgaben nach § 4 Abs. 5 Satz 1 Nr. 7 EStG an.

Einwendungen der GmbH

Die GmbH wandte gegen die Annahme einer Privatnutzung im Wesentlichen ein:

• Gegenüber dem Geschäftsführer L und der Mitarbeiterin R sei ausdrücklich ein Privatnutzungsverbot ausgesprochen worden.

• Der Porsche Cayman S sei ausschließlich der Schwester R für Geschäftsfahrten zugeordnet gewesen.

• Die übrigen Fahrzeuge habe ausschließlich L betrieblich genutzt.

• L habe außerdem Zugriff auf ein anderes Fahrzeug gehabt, nämlich einen Porsche 911 Turbo, der einer Bekannten gehörte.

Einspruch und Klage blieben jedoch erfolglos.

II. Entscheidung des Bundesfinanzhofs

Der Bundesfinanzhof bestätigte die Entscheidung der Vorinstanz.

1. Anscheinsbeweis für Privatnutzung eines betrieblichen Pkw

Nach Auffassung des BFH entspricht es der allgemeinen Lebenserfahrung, dass ein Gesellschafter-Geschäftsführer einen ihm zur Verfügung stehenden Firmenwagen auch privat nutzt. Dies gilt insbesondere,

• wenn kein Fahrtenbuch geführt wird,

• organisatorische Kontrollen fehlen und

• der Geschäftsführer uneingeschränkten Zugriff auf das Fahrzeug hat.

Der BFH führt hierzu aus, dass es der Lebenserfahrung widerspricht, bei gemischten Fahrten zwischen verschiedenen Fahrzeugen zu wechseln. Nach der Lebenserfahrung sei vielmehr davon auszugehen, dass gerade das Fahrzeug genutzt werde, das zur Verfügung stehe.

2. Privatnutzung ohne Gestattung führt zu vGA

Wenn ein Gesellschafter-Geschäftsführer einen betrieblichen Pkw ohne ausdrückliche Gestattung privat nutzt, liegt steuerlich

• kein Arbeitslohn,

• sondern eine verdeckte Gewinnausschüttung vor.

Der Vermögensvorteil ergibt sich aus der tatsächlichen privaten Nutzung des betrieblichen Fahrzeugs.

III. Bedeutung für die Praxis und Fazit

Der Beschluss betrifft eine Konstellation, die in der Praxis mittelständischer GmbHs häufig vorkommt: hochwertige Dienstwagen im Eigentum der Gesellschaft, die dem Gesellschafter-Geschäftsführer zur Verfügung stehen.

Der Streitfall zeigt dies besonders deutlich am Beispiel mehrerer Luxusfahrzeuge. Selbst ein formales Privatnutzungsverbot reicht nach der Rechtsprechung nicht aus, um eine private Nutzung steuerlich auszuschließen.

Entscheidend sind vielmehr die tatsächlichen Verhältnisse:

• Besteht uneingeschränkter Zugriff auf das Fahrzeug?

• Werden Fahrtenbücher geführt?

• Gibt es organisatorische Kontrollmechanismen?

Fehlen solche Maßnahmen, kann nach der Rechtsprechung ein Anscheinsbeweis für die Privatnutzung greifen. Nutzt der Gesellschafter-Geschäftsführer das Fahrzeug privat, liegt steuerlich keine Lohnzahlung, sondern eine verdeckte Gewinnausschüttung vor.

Autor: RA & StB Andreas Jahn

Auszeichnungen

• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuerrecht.“
  (JUVE Handbuch Wirtschaftskanzleien 2017-2024)

Im laufenden Arbeitsverhältnis kommt es immer wieder zu der Frage, welche Beratungs- und Hinweispflichten den Arbeitgeber gegenüber dem Arbeitnehmer treffen. Die Frage stellt sich nicht nur bei dem Abschluss von Aufhebungsverträgen, sondern vor allem auch im bestehenden Arbeitsverhältnis. Das LAG Köln hat in einem wichtigen Urteil klargestellt, dass den Arbeitgeber regelmäßig keine gesteigerten Beratungspflichten treffen (LAG Köln, Urt. v. 27.3.2025, 8 SLa 33/24). Die Entscheidung schafft Rechtssicherheit und soll daher hier besprochen werden.

Der Fall (verkürzt):

Der im Jahre 1955 geborene Kläger war bereits seit dem 1.9.1986 bei dem Beklagten im Rundfunkorchester beschäftigt. Der Arbeitsvertrag verweist auf die aktuellen tariflichen Vereinbarungen. Der Kläger erhielt Beihilfe nach den geltenden Richtlinien.

Nach den sehr speziellen Dienstanweisungen, die hier im Einzelnen nicht wiedergegeben werden sollen, können Beschäftigte während der aktiven Beschäftigung ihren Status in einen Beihilfestatus ändern. Mit Eintritt in den Ruhestand erlischt diese Möglichkeit.

Der Kläger war bis zum 31. März 2021 in einem Vollkostentarif krankenversichert und erhielt von dem Beklagten einen Zuschuss zur privaten Krankenversicherung nach § 257 Abs. 2 SGB V. Für den Monat April 2021 wechselte er in einen Beihilfetarif. Zur Abrechnung der Beihilfe bediente sich der Arbeitgeber der B GmbH.

In einem Schreiben der B GmbH an den Kläger vom 16.11.2020 heißt es u.a.:

„Wunschgemäß bestätigen wir Ihnen, gerne auch zur Vorlage bei Ihrer privaten Krankenversicherung, dass der Beihilfemessungssatz für Sie ab Beginn der Altersrente 70 % beträgt. laut unseren Unterlagen sind Sie privat mit Arbeitgeberzuschuss versichert. Damit Sie sich ab Rentenbeginn bei Ihrer privaten Krankenversicherung quotenversichern (30 %) können, muss auf den Arbeitgeberzuschuss verzichtet werden. Wir bitten Sie, sich daher mit Ihrem Arbeitgeber in Verbindung zu setzen und sich beraten zu lassen.“

Der Kläger wandte sich daraufhin mit E-Mail vom 7.12.2020 an seinen Arbeitgeber mit dem Betreff „Fragen zur Krankenversicherung“. Der Arbeitgeber antwortete mit E-Mail an das dienstliche E-Mail-Postfach des Klägers, dass bei einem möglichen Wechsel von einem Vollkostentarif in einen Quotentarif zwingend einen Verzicht auf den Krankenversicherungszuschuss spätestens einen Monat vor Rentenbeginn umgesetzt werden muss. Der Kläger nutzte dieses Postfach nicht und die E-Mail konnte er daher nicht zur Kenntnis nehmen.

Der Kläger erklärte den fristgemäßen Verzicht nicht. In der Folge kam es dann nach seinem Eintritt in den Ruhestand um eine Leistungskürzung wegen dieses fehlenden Verzichts. Der Kläger hat die Auffassung vertreten, sein Arbeitgeber habe gegen seine Aufklärungspflichten verstoßen, in dem er ihn nicht auf den erforderlichen Verzicht hingewiesen habe.

Der Kläger hat daher einen Schadensersatzanspruch in Höhe nicht erstatteter Aufwendungen in Höhe von 908,23 € geltend gemacht.

Das Arbeitsgericht hat die Klage abgewiesen.

Die Entscheidung:

I. Aufklärungspflichten im Arbeitsverhältnis

Einen Arbeitgeber treffen im Arbeitsverhältnis keine allgemeinen Beratungspflichten. Er kann aber aufgrund einer arbeitsvertraglichen Nebenpflicht verpflichtet sein, die im Zusammenhang mit dem Arbeitsverhältnis stehenden Interessen des Arbeitnehmers so zu wahren, wie dies unter Berücksichtigung der Interessen und Belange beider Vertragsparteien nach Treu und Glauben verlangt werden kann. Dies gilt auch für die Vermögensinteressen der Arbeitnehmer.

Hinweis für die Praxis:

So hat jede Partei grundsätzlich für die Wahrnehmung ihrer Interessen selbst zu sorgen und sich Klarheit über die Folgen ihres Handelns zu verschaffen. Aus der Schutz- und Rücksichtnahmepflicht können sich gleichwohl Hinweis- und Informationspflichten des Arbeitgebers ergeben. Diese Pflichten beruhen auf den besonderen Umständen des Einzelfalls und sind das Ergebnis einer umfassenden Interessenabwägung.

II. Abwägung der wechselseitigen Bedürfnisse

Im vorliegenden Fall erfolgte der Wechsel von einer privaten Vollversicherung auf einen Beihilfetarif auf Initiative und im Interesse des Klägers. Schon dies reduzierte erheblich die Hinweispflichten des Arbeitgebers. Zwar kann eine Hinweispflicht auch dann bestehen, wenn eine Maßnahme nicht auf einer Initiative des Arbeitgebers beruht. Die erkennbaren Informationsbedürfnisse des Arbeitnehmers einerseits und die Beratungsmöglichkeiten des Arbeitgebers andererseits sind aber stets zu beachten. Wie groß das Informationsbedürfnis des Arbeitnehmers ist, hängt insbesondere von der Schwierigkeit der Rechtsmaterie sowie dem Ausmaß der drohenden Nachteile und deren Voraussehbarkeit ab.

Der Arbeitgeber darf allerdings weder durch das Bestehen noch durch den Inhalt der arbeitsvertraglichen Informationspflicht überfordert werden.

Hinweis für die Praxis:

Eine Auskunftspflicht besteht daher, wenn der Arbeitgeber gegenüber dem Arbeitnehmer über eine größere „Informationsnähe“ verfügt. Dies ist etwa der Fall, wenn der Arbeitgeber die Informationen besitzt oder – anders als der Arbeitnehmer, der sie benötigt – ohne Schwierigkeit beschaffen kann.

III. Hinweise müssen zutreffend sein!

Ein Schadensersatzanspruch gegen den Arbeitgeber kann ausnahmsweise auch dann bestehen, wenn der Arbeitgeber Auskünfte tatsächlich erteilt. Zwar obliegt dem Arbeitgeber keine allgemeine Pflicht, die Vermögensinteressen des Arbeitnehmers wahrzunehmen. Erteilt er aber Auskünfte, müssen diese richtig, eindeutig und vollständig sein. Der Arbeitgeber haftet dem Arbeitnehmer deshalb für die Schäden, für die eine von ihm schuldhaft erteilte fehlerhafte Auskunft ursächlich war.

Im vorliegenden Fall wurden keine fehlerhaften Auskünfte erteilt. Ein Schadensersatzanspruch schied daher aus.

Fazit:

Im Grundsatz bestehen für Arbeitgeber keine Hinweis- und Informationspflichten. Werden allerdings Hinweise erteilt, müssen diese (natürlich) zutreffend und richtig sein. Im Einzelfall können auch besondere Umstände Hinweis- und Informationspflichten des Arbeitgebers auslösen. Das ist aber nur in Ausnahmefällen und auch nur dann gegeben, wenn der Arbeitnehmer ein gesteigertes Informationsbedürfnis hatte und, ggf. stillschweigend, nach Auskunft verlangte. Diese Voraussetzungen lagen hier nicht vor.

Autor: Prof. Dr. Nicolai Besgen

Auszeichnungen

• TOP-Wirtschafts­kanzlei für Arbeits­recht
  (FOCUS SPEZIAL 2025, 2024, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Kanzlei für Arbeitsrecht
  (WirtschaftsWoche 2025, 2024, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Anwältin für Arbeitsrecht: Ebba Herfs-Röttgen
  (WirtschaftsWoche, 2023, 2022, 2021, 2020)

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• TOP-Anwalt für Arbeitsrecht: Prof. Dr. Nicolai Besgen
  (WirtschaftsWoche 2023, 2020)

Durch eine steuerliche Organschaft werden rechtlich selbstständige Unternehmen (Organgesellschaften) steuerlich in ein herrschendes Unternehmen (Organträger) eingegliedert, sodass sie als eine Einheit besteuert werden. Dadurch werden Gewinn- und Verlustverrechnung (KStG, GewSt) sowie in der Umsatzsteuer die Fiktion eines einzigen ermöglicht.

Voraussetzung für ihre Anerkennung einer steuerliche Organschaft ist unter anderem ein wirksamer und tatsächlich durchgeführter Gewinnabführungsvertrag (Ergebnisabführungsvertrag). Doch wann gilt ein solcher Vertrag als „tatsächlich durchgeführt“?

Im Mittelpunkt des am 12. März 2026 veröffentlichten Urteils des Bundesfinanzhofs vom 05. November 2025 steht die Frage, ob die bloße buchhalterische Erfassung von Gewinnabführungsverpflichtungen genügt oder ob zusätzlich eine zeitnahe tatsächliche Erfüllung erforderlich ist. Für Unternehmen mit Organschaftsstrukturen sowie deren steuerliche Berater enthält das Urteil wichtige Hinweise, die wir Ihnen nicht vorenthalten wollen.

I. Sachverhalt

Die Klägerin, eine GmbH, hatte mit dem Einzelunternehmen ihres Alleingesellschafters einen Gewinnabführungsvertrag abgeschlossen. Der Vertrag war ordnungsgemäß beschlossen und im Handelsregister eingetragen.

Die GmbH verbuchte die aus der Organschaft resultierenden Gewinnabführungsverpflichtungen regelmäßig auf einem Verrechnungskonto („Verbindlichkeiten gegen Gesellschafter“). Auf diesem Konto wurden lediglich die Gewinnabführungsansprüche sowie die darauf entfallenden Zinsen erfasst. Gegenforderungen oder tatsächliche Ausgleichszahlungen erfolgten zunächst nicht.

Erst mehrere Jahre später kam es zu einer Aufrechnung der entsprechenden Forderungen zwischen Organgesellschaft und Organträger.

Im Rahmen einer Außenprüfung vertrat das Finanzamt die Auffassung, der Gewinnabführungsvertrag sei nicht tatsächlich durchgeführt worden. Es erkannte deshalb die körperschaftsteuerliche und gewerbesteuerliche Organschaft für die Streitjahre nicht an.

Die dagegen gerichtete Klage vor dem Finanzgericht Köln blieb erfolglos. Auch der Bundesfinanzhof bestätigte nun diese Entscheidung.

II. Entscheidungsgründe des Bundesfinanzhofs

Nach § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG setzt die Anerkennung einer Organschaft unter anderem voraus, dass

• ein Gewinnabführungsvertrag auf mindestens fünf Jahre abgeschlossen wird und

• dieser Vertrag während seiner gesamten Geltungsdauer tatsächlich durchgeführt wird.

Diese Voraussetzungen gelten über § 17 KStG auch für Organschaften mit einer GmbH als Organgesellschaft. Zudem verweist das Gewerbesteuergesetz für die gewerbesteuerliche Organschaft ebenfalls auf diese Regelungen.

Inhalt des Tatbestandsmerkmals „Durchführung“

Der BFH bestätigte seine bisherige Rechtsprechung zur Auslegung des Begriffs der „Durchführung“. Die tatsächliche Durchführung des Gewinnabführungsvertrags bezieht sich nicht nur auf die Erfüllung der aus dem Gewinnabführungsvertrag resultierenden Forderungen und Verbindlichkeiten, sondern setzt zusätzlich voraus, dass diese Forderungen und Verbindlichkeiten in den Jahresabschlüssen gebucht werden.“

Damit stellt der BFH klar, dass die Durchführung des Vertrags zwei Komponenten umfasst:

• bilanzielle Umsetzung (Buchung der Ansprüche)

• tatsächliche Erfüllung der Verpflichtungen.

Der Vertrag müsse auch im tatsächlichen Geschäftsleben „gelebt“ werden.

Dieses Verständnis begründet der BFH mit dem gesetzgeberischen Konzept der Organschaft. Die Organschaft sei ein Ausnahmetatbestand vom Grundprinzip der getrennten Besteuerung von Körperschaften. Um Manipulationen zu verhindern, seien die vom Gesetzgeber restriktiv gefassten Voraussetzungen nicht aufzuweichen, sondern streng zu beachten.

Zwar erkannte der BFH an, dass die GmbH ihre Gewinnabführungsverpflichtungen grundsätzlich ordnungsgemäß bilanziell erfasst hatte. Die Ansprüche wurden auf einem entsprechenden Verbindlichkeitskonto verbucht und in der Bilanz ausgewiesen.

Erforderlichkeit einer zeitnahen Erfüllung

Entscheidend war jedoch, dass diese Ansprüche nicht innerhalb eines angemessenen Zeitraums erfüllt wurden. Es genügt nicht, wenn die Ansprüche aus dem GAV irgendwann oder spätestens nach Beendigung der Organschaft erfüllt werden. Die bloße Buchung auf einem Verrechnungskonto stellte keine Tilgung dar.

Vielmehr erfordert das Tatbestandsmerkmal der Durchführung des GAV eine zeitnahe Erfüllung der hieraus resultierenden (und zivilrechtlich fälligen) Ansprüche. Dabei hält der BFH eine Erfüllung innerhalb von zwölf Monaten nach Fälligkeit für ausreichend.

Damit war der Gewinnabführungsvertrag im steuerlichen Sinne nicht durchgeführt worden.

Eine spätere Aufrechnung mehrere Jahre nach Fälligkeit konnte die fehlende Durchführung des Vertrags nicht mehr heilen.

III. Einordnung und praktische Bedeutung

Das Urteil enthält mehrere wichtige Klarstellungen für die steuerliche Organschaft.

1. Zweistufige Durchführung des GAV

Die Durchführung eines Gewinnabführungsvertrags erfordert zwei Elemente:

• Bilanzielle Erfassung der Ansprüche

• tatsächliche Erfüllung der Ansprüche

Beide Komponenten müssen erfüllt sein.

2. Buchung allein genügt nicht

Die bloße Verbuchung von Gewinnabführungsansprüchen auf einem Verrechnungskonto reicht nicht aus, wenn keine tatsächliche Tilgung erfolgt.

3. Einführung einer faktischen 12-Monats-Frist

Besonders praxisrelevant ist die vom BFH bestätigte zeitliche Grenze:

• Gewinnabführungsansprüche müssen grundsätzlich innerhalb von zwölf Monaten nach Fälligkeit erfüllt werden.

Dies orientiert sich unter anderem an den Regelungen zum Rechnungsabschluss bei Kontokorrentverhältnissen (§ 355 Abs. 2 HGB).

4. Bedeutung für Betriebsprüfungen

Die Entscheidung zeigt, dass Betriebsprüfungen voraussichtlich verstärkt auf folgende Punkte achten werden:

• korrekte Buchung der Gewinnabführung

• tatsächliche Zahlung oder Aufrechnung

• zeitnahe Erfüllung der Ansprüche.

Für Unternehmen und Berater bedeutet dies: Die praktische Umsetzung von Gewinnabführungsverträgen muss sorgfältig dokumentiert und zeitlich konsequent vollzogen werden, um den steuerlichen Organschaftsstatus nicht zu gefährden.

Autor: RA & StB Andreas Jahn

Auszeichnungen

• „Häufig empfohlen wird Andreas Jahn, Steuerrecht.“
  (JUVE Handbuch Wirtschaftskanzleien 2017-2024)

Anders als bei dem früheren Einwurf-Einschreiben mit Peel-Off-Label begründet das Einwurf-Einschreiben in seiner aktuellen Ausgestaltung keinen Anscheinsbeweis für den Zugang mehr. Zwar mag das digitalisierte Verfahren die Postsendung erleichtern – von der Zustellung einer BEM-Einladung war das LAG Hamburg (Urteil v. 14.07.2025 – 4 SLa 26/24) jedoch nicht überzeugt und kassierte damit eine Kündigung.

Sachverhalt:

Wegen krankheitsbedingter Fehlzeiten lud die Beklagte den Kläger unter anderem mit Schreiben vom 12.04.2023 zur Teilnahme am betrieblichen Eingliederungsmanagement (BEM) ein. In der Folge war der Kläger erneut krankheitsbedingt arbeitsunfähig und fehlte bis einschließlich 08.12.2023 an mehr als 30 Tagen. Zwischen den Parteien ist streitig, ob dem Kläger eine weitere BEM-Einladung der Beklagten vom 11.10.2023, die per Einwurf-Einschreiben versandt wurde, zugegangen ist. Mit Schreiben vom 15.12.2023 erklärte die Beklagte die ordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses. Das Arbeitsgericht gab der Klage des Klägers überwiegend statt und stellte unter anderem fest, dass das Arbeitsverhältnis durch die Kündigung vom 15.12.2023 nicht beendet worden ist.

Entscheidung:

Das LAG sah die Darlegungs- und Beweislast zur Verhältnismäßigkeit der Kündigung bei der Beklagten und hielt deren Vortrag für unzureichend. Zwar könne der Arbeitgeber zunächst pauschal behaupten, es gebe keine leidensgerechte Beschäftigungsmöglichkeit. Bestehe jedoch eine BEM-Pflicht nach § 167 Abs. 1 S. 1 SGB IX und werde kein BEM durchgeführt, müsse der Arbeitgeber zusätzlich darlegen und beweisen, dass auch ein BEM den Bestand des Arbeitsverhältnisses nicht hätte sichern können. Das sei hier nicht gezeigt: Der Kläger bestritt den Zugang der BEM-Einladung; ein Anscheinsbeweis greife nicht.

Zum Anscheinsbeweis führte das LAG aus:

Beim früheren Einwurf-Einschreiben mit „Peel-off-Label“ (Abziehen des Labels, Aufkleben auf den Auslieferungsbeleg, Bestätigung mit Datum und Unterschrift nach Einwurf) lag nach überwiegender Auffassung bei Vorlage von Einlieferungsbeleg und Reproduktion des Auslieferungsbelegs typischerweise ein Anscheinsbeweis für den Zugang vor. Bei dem heutigen modernen Einwurf-Einschreiben liege das indes anders, stellten die Richter klar. Durch den Einzug der Digitalisierung auch im Postwesen dokumentiere das heutige Verfahren demgegenüber nur das Scannen der Sendungsnummer und eine Unterschrift auf dem Scanner; das Datum werde automatisch gesetzt, der Einwurf erfolge erst danach.

Der Zustellbeleg enthält hierbei weder die konkrete Adresse noch die Zustellzeit und lässt zudem offen, ob eine Übergabe oder ein Einwurf erfolgt ist. Der Ablauf sei damit nicht hinreichend „typisch“ und zudem fehleranfällig (u.a. Scannen auch mit weiteren Sendungen in der Hand, abhängig von Sorgfalt und Umgebungsfaktoren wie Briefkastenanordnung). Die Wahrscheinlichkeit einer korrekten Zustellung hänge nur von der Gewissenhaftigkeit des jeweiligen Zustellenden ab, weil lediglich die interne Vorgabe der Deutschen Post die vorherige Prüfung der Sendung sicherstelle. Ein Anscheinsbeweis würde zudem praktisch kaum erschütterbar, solange nicht einmal feststeht, welche Zustellvariante gewählt wurde.

Praxishinweis:

Was bedeutet diese Entwicklung nun für die Praxis? Sobald es um die Einhaltung von Fristen, oder wie im vorliegenden Fall, um den Nachweis der Zustellung von wichtigen Dokumenten geht, gilt: Finger weg vom Einwurf-Einschreiben! Ob ein Zugang eines solchen Einschreibens nämlich nachweisbar ist, hängt wie so oft von der Aussage des Zustellers ab und diese ist in der Regel ohne belastbaren Erkenntniswert. Insoweit wies das LAG darauf hin, dass nur noch durch ein Übergabe-Einschreiben oder einen Boten ein entsprechender Beweis geführt werden könne.

Von einem Übergabe-Einschreiben ist jedoch abzuraten, da dieses erst mit tatsächlicher Übergabe bzw. – wenn eine Übergabe scheitert – mit der Abholung bei der Postfiliale als zugegangen gilt; wenn auch im Einzelfall die die Grundsätze der treuwidrigen bzw. arglistigen Zugangsvereitelung eingreifen können. Insbesondere im Arbeitsrecht, wo Nachweispflichten und Fristen eine bedeutende Rolle spielen, muss der Zugang von Schriftstücken bestmöglich gesichert werden. Solange die Post das Verfahren beim Einwurf-Einschreiben nicht anpasst, bleibt dem Absender, der rechtssicher zustellen will, aus diesem Grund nur die persönliche Übergabe oder die Zustellung durch einen Boten – auch wenn dies regelmäßig mit höherem Aufwand verbunden ist.

Weil die Frage von grundsätzlicher Bedeutung ist, hat das LAG Hamburg die Revision zum BAG zugelassen. Einen kleinen Ausblick gibt es schon jetzt: Das BAG hat mit seinem Urteil vom 30.01.2025 – 2 AZR 68/24 bereits festgestellt, dass sich die Aussagekraft eines Sendungsstatus qualitativ von der eines Auslieferungsbelegs unterscheidet und ersteres als Anscheinsbeweis nicht (mehr) ausreicht.

Arbeitgebern kann daher nur dringend angeraten werden, wesentliche Erklärungen und Schreiben entweder persönlich zu übergeben oder sich eines Boten zu bedienen.

Autorin: Stefanie Berg

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  (FOCUS SPEZIAL 2025, 2024, 2023, 2022, 2021, 2020)

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  (WirtschaftsWoche 2023, 2020)

Nachrangdarlehen sind längst kein „Notnagel“ mehr für den Fall, dass Banken zögern. Viele Unternehmen setzen sie gezielt als Baustein im Finanzierungsmix ein – gerade weil sie bilanziell häufig wie wirtschaftliches Eigenkapital wirken und so die Eigenkapitalquote und damit die Finanzierungsfähigkeit verbessern können. Aus Sicht der Darlehensgeber (seien es institutionelle oder private Anleger) sind Nachrangdarlehen attraktiv: häufig werden überdurchschnittliche Zinsen und teils sogar eine Beteiligung am Unternehmenserfolg in Aussicht gestellt. Doch der Rendite steht ein zentrales Risiko gegenüber: Im Krisen- oder Insolvenzfall droht der Totalverlust. Wir erklären verständlich, wie Nachrangdarlehen funktionieren und worauf beide Seiten achten sollten.

1. Was ist ein Nachrangdarlehen – kurz und klar

Ein Nachrangdarlehen ist ein Darlehen mit einer besonderen Vertragsklausel: der Nachrangklausel (Rangrücktritt). Sie führt dazu, dass die Forderung des Darlehensgebers im Ernstfall – insbesondere in der Insolvenz – hinter die Forderungen anderer Gläubiger zurücktritt.

Praktisch heißt das: Während „normale“ Gläubiger (z. B. Banken oder Lieferanten) vorrangig bedient werden, kommen Nachranggläubiger erst zum Zug, wenn nach Befriedigung der vorrangigen Gläubiger überhaupt noch Masse vorhanden ist. Und genau darin liegt der Kern des Anlagerisikos.

2. Warum Nachrangdarlehen für Unternehmen interessant sind

Unternehmen nutzen Nachrangdarlehen aus mehreren Gründen – nicht nur in der Krise, sondern auch strategisch:

• Bilanzieller Effekt: Aufgrund des Nachrangs werden Nachrangdarlehen in Rating- und Bilanzanalysen häufig als wirtschaftliches Eigenkapital betrachtet. Das kann die Eigenkapitalquote verbessern und damit Spielräume für weitere Finanzierungen eröffnen.

• Finanzierungslücke schließen: Die Kreditvergabe durch Banken ist in vielen Fällen restriktiver geworden. Dadurch entstehen Finanzierungslücken, die durch alternative Finanzierungsbausteine – wie Nachrangdarlehen – geschlossen werden können.

• Gestaltungsfreiheit: Laufzeit, Zinsen und Tilgung lassen sich vertraglich flexibel strukturieren.

Gerade für Start-ups oder kleinere Unternehmen mit (noch) begrenzter Bonität kann das attraktiv sein. Aber auch bonitätsstarke Unternehmen nutzen Nachrangdarlehen, um Kennzahlen zu optimieren und Finanzierungskonditionen insgesamt zu verbessern.

3. Was Anleger lockt: Zinsen, Planbarkeit – manchmal Gewinnbeteiligung

Aus Investorensicht stehen häufig zwei Argumente im Vordergrund:

• Überdurchschnittliche Zinsen: Nachrangdarlehen werben oft mit attraktiven Renditen und festen Zinsversprechen – das wirkt planbar.

• Partiarische Modelle: Bei partiarischen Nachrangdarlehen wird teils zusätzlich eine Beteiligung am Unternehmenserfolg in Aussicht gestellt.

Das klingt nach einer spannenden Alternative zu klassischen Zinsanlagen. Entscheidend ist aber: Die Rendite ist der „Preis“ dafür, dass der Anleger im Risiko ganz weit vorne steht.

4. Das zentrale Risiko: Nachrang bedeutet oft Totalverlust

Der Nachrang ist kein Detail, sondern der Risikokern. Im Insolvenzfall werden zunächst alle anderen Gläubiger befriedigt; Nachranggläubiger erhalten erst danach Zugriff auf die Insolvenzmasse. Da Nachrangdarlehen zudem typischerweise ohne Sicherheiten vergeben werden, ist in vielen Fällen dann „nichts mehr übrig“ – der Totalverlust ist realistisch.

5. Zweites Risiko: Lange Kapitalbindung (und eingeschränkter Zugriff)

Viele Nachrangdarlehen haben eine längere Laufzeit. Während dieser Zeit ist das Kapital gebunden – ein vorzeitiger Zugriff ist häufig nicht möglich oder nur eingeschränkt vorgesehen. Das kann problematisch werden, wenn:

• sich die persönliche Liquiditätslage ändert (z. B. Immobilienkauf, Trennung, Krankheit), oder

• sich zwischenzeitlich bessere oder sicherere Investitionsmöglichkeiten ergeben.

Nur wenn das Darlehen etwa in Form einer handelbaren Verbriefung ausgestaltet ist, kann in der Praxis ein Ausstieg über den Markt überhaupt denkbar sein.

6. „Keine BaFin-Lizenz“ – was das bedeutet (und was nicht)

Nachrangdarlehen werden wegen ihres eigenkapitalähnlichen Charakters grundsätzlich nicht als verbotenes Einlagengeschäft im Sinne des KWG behandelt; Unternehmen benötigen daher regelmäßig keine BaFin-Erlaubnis nach § 32 KWG, wenn sie entsprechende Gelder vereinnahmen.

7. Fazit: Für Unternehmen ein Werkzeug – für Anleger ein Hochrisiko-Baustein

Nachrangdarlehen können Unternehmensfinanzierungen sinnvoll ergänzen und Kennzahlen verbessern. Für Anleger sind sie dagegen eine Anlageform, die wirtschaftlich unternehmerisches Risiko trägt: Im Zweifel haftet der Nachranggläubiger mit – und spürt das im Insolvenzfall finanziell.

• Anleger sollten nur investieren, wenn ein Totalverlust wirtschaftlich verkraftbar ist.

• Unternehmen sollten Nachrangdarlehen sauber strukturieren (Laufzeit, Tilgung, Zinsen) und transparent kommunizieren.

• In beiden Fällen ist eine rechtliche Prüfung der Vertragsklauseln sinnvoll – gerade, weil die Details über Risiko und Durchsetzbarkeit entscheiden.

Wir unterstützen Unternehmen bei der rechtssicheren Ausgestaltung von Nachrangdarlehen als Bestandteil ihres Finanzierungsmixes.

Anleger unterstützen wir im Ernstfall bei der Prüfung, ob sie über die Risiken dieser Anlageform hinreichend aufgeklärt wurden oder ihnen Schadenersatzansprüche zustehen könnten.

Sprechen Sie uns gern an!

Autor: Alexander Knauss

Auszeichnungen

• Deutschlands beste Kanzleien für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2025)

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• Deutschlands beste Kanzleien für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2024)

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• Alexander Knauss bei „Beste Anwälte Deutschlands 2024“ für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2024)

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• Anwalt des Jahres in NRW (Alexander Knauss) für Bank- und Finanzrecht
  (Handelsblatt 2023)

Was Sie bereits im Jahr 2026 wissen sollten!

Mit der neuen EU-Geldwäscheverordnung (EU) 2024/1624 (AML-VO) sowie der neuen 6. EU-Geldwäscherichtlinie (EU) 2024/1640 (AML-RL) wird die Ermittlung wirtschaftlicher Eigentümer grundlegend neu geregelt. Ab Juli 2027 gelten unionsweit einheitliche, deutlich verschärfte Vorgaben – mit erheblichen Auswirkungen insbesondere auf Familienunternehmen und Familienstiftungen. Bestehende Transparenzregistereintragungen müssen vielfach neu bewertet werden und bringen je nach Situation größeren Gestaltungsbedarf bereits ab dem Jahr 2026 mit sich. Die AML-VO und die AML-RL führen somit zu weitreichenden Änderungen beim Transparenzregister, das künftig als „Zentralregister“ geführt wird.

1. Ausgangspunkt: das Anti-Money-Laundering-Package und der Abschied vom unionsweiten Flickenteppich

Mit dem im Juni 2024 verabschiedeten Anti-Money-Laundering-Package verfolgt der europäische Gesetzgeber das Ziel, die Bekämpfung von Geldwäsche und Terrorismusfinanzierung innerhalb der Europäischen Union erstmals auf ein einheitliches, hohes Niveau zu heben. Hintergrund war die Erkenntnis, dass die bisherigen EU-Geldwäscherichtlinien zwar Mindeststandards innerhalb der europäischen Unison setzten, in der praktischen Anwendung jedoch zu erheblichen Unterschieden zwischen den Mitgliedstaaten führten.

Kernstück des neuen Gesetzespakets ist die EU-Geldwäscheverordnung (EU) 2024/1624 (AML-VO), die ab dem 10. Juli 2027 in weiten Teilen unmittelbar gilt. Anders als Richtlinien bedarf sie keiner Umsetzung in nationales Recht. Damit werden zentrale geldwäscherechtliche Regelungen – insbesondere zur Bestimmung wirtschaftlich Berechtigter – unionsweit vollharmonisiert und den nationalen Auslegungsspielräumen weitgehend entzogen.

Die neuen EU-Vorgaben betreffen dabei grundsätzlich alle Gesellschaften und Stiftungen, unabhängig von:

• ihrer Größe,
• ihrer wirtschaftlichen Bedeutung; und/oder
• einer grenzüberschreitenden Tätigkeit.

Vor allem Familienunternehmen und Familienstiftungen sind aufgrund ihrer oft komplexen Beteiligungs- und Kontrollstrukturen besonders betroffen. Die Eintragung wirtschaftlicher Eigentümer (bisher im GwG noch „wirtschaftlich Berechtigte“ genannt) sowie der Umgang mit der zunehmenden Zugänglichkeit der Registerdaten gewinnen weiter an erhebliche Bedeutung.

Ob und inwieweit auch GbRs, die nicht im Gesellschaftsregister eingetragen sind, erfasst werden, ist derzeit noch nicht final geklärt. Für eGbRs gelten dagegen die Neuerungen uneingeschränkt.

2. Einheitlicher Rechtsrahmen für wirtschaftliches Eigentum

Ein zentrales Anliegen der AML-VO ist die Schaffung eines klar strukturierten und einheitlichen Systems zur Bestimmung wirtschaftlich Berechtigter. Der wirtschaftlich Berechtigte wird in der AML-VO künftig als „wirtschaftlicher Eigentümer“ bezeichnet und definiert als jede natürliche Person, in deren Eigentum oder unter deren Kontrolle eine juristische Person, ein Trust oder eine vergleichbare Rechtsgestaltung letztlich steht.

Diese abstrakte Definition wird in einem eigenen Kapitel der AML-VO durch insgesamt 18 Einzelvorschriften (!) konkretisiert. Dabei unterscheidet der europäische Gesetzgeber erstmals konsequent zwischen:

• wirtschaftlichem Eigentum durch Eigentumsbeteiligung und
• wirtschaftlichem Eigentum durch Kontrolle.

Beide Komponenten sind künftig nebeneinander und unabhängig voneinander zu prüfen. Diese systematische Trennung markiert einen wesentlichen Unterschied zur bisherigen Praxis und führt zu einem erheblich erweiterten Prüfungsumfang und dem Ergebnis, dass es künftig deutlich mehr wirtschaftliche Eigentümer als nach der aktuellen Gesetzeslage geben wird.

3. Wirtschaftliches Eigentum durch Eigentumsbeteiligung

3.1 Abgesenkte Schwelle und erweiterter Beteiligungsbegriff

Eine wirtschaftliche Eigentümerstellung durch Eigentumsbeteiligung liegt künftig bereits dann vor, wenn eine natürliche Person direkt oder indirekt mindestens 25 % der Kapitalanteile, Stimmrechte oder sonstigen Eigentumsrechte an der meldepflichtigen Einheit (z.B. GmbH, Kommanditgesellschaft) hält. Das bisher im deutschen Recht maßgebliche „Mehr-als-25 %-Kriterium“ bei direkter Beteiligung und Mehr-als-50 %-Kriterium“ bei indirekter Beteiligung wird jeweils ausdrücklich aufgegeben.

Der Beteiligungsbegriff ist dabei weit gefasst. Er umfasst nicht nur klassische Gesellschaftsanteile, sondern insbesondere, aber nicht beschränkt darauf auch:

• Rechte auf Gewinnbeteiligungen,
• Ansprüche auf interne Ressourcen,
• Beteiligungen am Liquidationserlös.

Damit geraten künftig auch stille Beteiligungen, Nießbrauchberechtigte und vergleichbare Gestaltungen in den Fokus, sofern die relevante Schwelle erreicht wird. Die bisherige Einordnung, wonach typische stille Beteiligungen oder der reine Ertragsnießbrauch regelmäßig keine wirtschaftliche Berechtigung begründen, wird man unter dem neuen EU-Regime nicht mehr aufrechterhalten können.

Zusätzlich kann die EU-Kommission für besonders risikobehaftete Unternehmensformen niedrigere Schwellenwerte – bis zu 15 % – festlegen.

3.2 Indirekte Beteiligungen: Durchrechnung statt Kontrolle

Eine der wohl praxisrelevantesten Neuerungen betrifft die Ermittlung indirekter Eigentumsbeteiligungen in mehrstufigen Beteiligungsstrukturen (z.B. doppelstöckige GmbH-Strukturen, Unternehmensgruppen oder Ähnliches). Nach der neuen AML-VO werden Anteile entlang der Beteiligungskette künftig multipliziert; Anteile aus verschiedenen Beteiligungspfaden sind darüber hinaus noch zu addieren. Das aktuelle„Mehr-als-50 %-Kriterium“ auf vorgelagerter Beteiligungsebene gilt damit nicht mehr; ein durchgerechneter und addierter Mindestwert von 25 % der Kapitalanteile, Stimmrechte oder sonstigen Eigentumsrechte an der jeweils meldepflichtigen Einheit (z.B. GmbH, Kommanditgesellschaft) ist künftig maßgeblich.

Dieses Durchrechnungsprinzip kann dazu führen, dass Personen wirtschaftlich Berechtigte werden, obwohl sie nach bisherigem deutschen Verständnis weder auf Zwischenebenen noch insgesamt eine beherrschende Stellung innehatten. Die AML-VO sieht zudem Vorrangregeln vor, nach denen Kontrolltatbestände in bestimmten Konstellationen als lex specialis vorgehen.

Gerade bei komplexen Holding-, Familien- oder Konzernstrukturen wird die Anwendung dieser Rechenmethodik in vielen Fällen zu neuen Ergebnissen führen und bestehende Transparenzregistereintragungen infrage stellen bzw. zu Neueintragungen führen.

4. Wirtschaftliches Eigentum durch Kontrolle

Neben der Eigentumsbeteiligung (s.o.) gewinnt die Kontrolle als eigenständiger Anknüpfungspunkt erheblich an Bedeutung bei der Ermittlung der wirtschaftlichen Eigentümer von meldepflichtigen Einheiten (GmbHs, Kommanditgesellschaften etc.). Kontrolle kann sowohl durch Beteiligung (mehr als 50 %) als auch anderweitig ausgeübt werden.

Als kontrollbegründend gelten insbesondere:

• die Möglichkeit, maßgeblichen Einfluss auf Entscheidungen auszuüben,
• Bestellungs- und Abberufungsrechte für Leitungs- oder Aufsichtsorgane,
• Vetorechte bei wesentlichen Beschlüssen,
• Rechte zur Entscheidung über Gewinnausschüttungen oder Vermögensverschiebungen,
• familiäre Beziehungen zwischen den Gesellschaftern (Eltern, Geschwister etc.).

Besonders weitreichend ist die ausdrückliche Einbeziehung des „abgestimmten Verhaltens“ (sog. acting in concert) zur Ermittlung der wirtschaftlichen Eigentümerstellung. Stimmrechte mehrerer Personen können danach zusammenzurechnen sein, etwa aufgrund familiärer Bindungen, gleichgerichteter Stimmabgabe oder formeller bzw. informeller Absprachen. Auch familiäre Beziehungen als solche können künftig eine kontrollbegründende Wirkung entfalten, wenn etwa darauf beruhend Stimmrechte von Familienangehörigen zusammenzuzählen sind und daher diese Familienmitglieder als wirtschaftliche Eigentümer zu werten sind.

5. Koexistenz von Eigentum und Kontrolle für die Ermittlung des wirtschaftlichen Eigentümers

Besondere Komplexität weist das neue Regelungsregime dort auf, wo Eigentum und Kontrolle gleichzeitig auf verschiedenen Ebenen der Gesellschaftsstrukturen vorliegen. In solchen Konstellationen können natürliche Personen wirtschaftlich Berechtigte von Gesellschaften sein, obwohl sie isoliert betrachtet weder die Beteiligungsschwelle noch die Kontrollschwelle erreichen würden.

Diese Kombinationstatbestände führen dazu, dass wirtschaftliches Eigentum künftig deutlich häufiger anzunehmen sein wird als nach der bisherigen Rechtslage. Für die Praxis bedeutet dies einen erheblich erweiterten Ermittlungs- und Dokumentationsaufwand. Auch fordert die richtige Anwendung der Kombinationstatbestände auf die konkrete Gesellschafts- und Gesellschafterstruktur ein gewisses rechtliches Knowhow, was nicht selten die Einholung von Rechtsrat für Unternehmen und Stiftungen erforderlich machen wird.

6. Stiftungen, Trusts und vergleichbare Rechtsgestaltungen

Die AML-VO erhält auch ausdrückliche und detaillierte Vorgaben zur Bestimmung wirtschaftlicher Eigentümer bei Stiftungen, Trusts und trustähnlichen juristischen Personen.

Bei Stiftungen gelten insbesondere als wirtschaftlich Berechtigte:

• der Stifter,
• Mitglieder der Leitungs- und Aufsichtsorgane,
• Begünstigte,
• jede weitere Person, die direkt oder indirekt Kontrolle ausübt.

Damit ist der Stifter künftig stets wirtschaftlicher Eigentümer, unabhängig davon, ob er beherrschenden Einfluss auf die Stiftung ausüben kann oder selbst Destinatär der Stiftung ist.

Hält eine Stiftung als „Unternehmensspitze“ Beteiligungen an Gesellschaften (GmbHs, Kommanditgesellschaften etc.) entfaltet dies künftig eine umfassende Transparenzwirkung. Sämtliche wirtschaftlichen Eigentümer der Stiftung gelten automatisch auch als wirtschaftliche Eigentümer der Beteiligungsgesellschaft. Die Stiftung wird „vollständig transparent“ insoweit behandelt.

Für Familienstrukturen mit Stiftungszwischenschaltungen bedeutet dies regelmäßig einen erheblichen Anstieg der meldepflichtigen Personen auf Ebene der operativen Gesellschaften.

Hiermit einher gehen weitreichende neue Eintragungen in das Transparenzregister (bzw. Anpassungen auf die neue Rechtslage), aber auch umfassende Erweiterungen bei der KYC-Prüfung der wirtschaftlichen Eigentümer der jeweiligen Beteiligungsgesellschaft. Dies gilt vor allem dann, wenn man berücksichtigt, dass die Destinatäre der Stiftung auch künftig wirtschaftliche Eigentümer der Beteiligungsgesellschaft und daher bei KYC-Prüfungen durch geldwäscherechtlich Verpflichtete (Banken etc.) zu berücksichtigen sein werden.

7. Umfangreiche Pflichten zum Einholen und Vorhalten von Angaben!

Künftig müssen meldepflichtige Einheiten (GmbHs, Kommanditgesellschaften, Stiftungen etc.) sehr detaillierte Informationen zu ihren wirtschaftlichen Eigentümern einholen, dokumentieren und aktuell halten. Hierzu zählen insbesondere:

• vollständige Personalien (Name, Geburtsdatum, Staatsangehörigkeit, Wohnsitz),
• Angaben zu Ausweisdokumenten (Personalausweisnummer etc.) und Identifikationsnummern (z.B. Steuer-ID),
• Art und Umfang des wirtschaftlichen Interesses,
• Beginn des wirtschaftlichen Eigentums,
• detaillierte Angaben zur meldepflichtigen Einheit selbst,
• bei mehrstufigen Strukturen eine vollständige Beschreibung der Eigentums- und Kontrollkette.

Die Angaben sind spätestens 28 Tage (!) nach Gründung bzw. nach jeder Änderung zu aktualisieren und mindestens jährlich zu überprüfen und an das Zentralregister zu melden. Wirtschaftliche Eigentümer sind verpflichtet, die erforderlichen Informationen zur Verfügung zu stellen. Verstöße hiergegen sind bußgeldbewehrt und können zum sog. Naming & Shaming führen.

8. Pflicht zur Übermittlung an das Zentralregister

Die erhobenen Angaben sind unverzüglich an das Zentralregister zu übermitteln. Gleiches gilt für jede spätere Änderung (s.o.).

Kann kein wirtschaftlicher Eigentümer ermittelt werden oder bestehen erhebliche Zweifel, ist eine entsprechende Erklärung zum Zentralregister abzugeben. In diesem Fall sind die Mitglieder der Führungsebene als sog. fiktive wirtschaftliche Eigentümer zu melden.

Verstöße gegen die Meldepflichten sind bußgeldbewehrt und können zum sog. Naming & Shaming, also zur öffentlichen Bekanntmachung von Bußgeldentscheidungen, führen, die vor allem für Familienunternehmen und Familienstiftungen regelmäßig mit Reputationsschäden verbunden sein können.

9. Zugang zu den Registerdaten: mehr Transparenz, mehr Sichtbarkeit, d.h. also immer mehr der Weg zum gläsernen Unternehmen

Die im Zentralregister gespeicherten Daten werden künftig:

• in maschinenlesbarem Format vorgehalten,
• europaweit über eine zentrale Plattform vernetzt,
• mit anderen Registern (z.B. Unternehmens- und Insolvenzregister) technisch verbunden.

Diese Vernetzung führt zu einer erhöhten Sichtbarkeit, insbesondere im grenzüberschreitenden Verkehr.

10. Wer erhält Zugang zu den Daten?

Der Zugang zu den Registerdaten ist differenziert geregelt:

• Behörden erhalten umfassenden und unmittelbaren Zugriff.
• geldwäscherechtlich Verpflichtete (z.B. Banken, Rechtsanwälte, Steuerberater) erhalten Zugang im Rahmen ihrer Sorgfaltspflichten.
• Sonstige Personen erhalten Zugang grundsätzlich nur bei Nachweis eines berechtigten Interesses.

Als berechtigtes Interesse gelten ipso iure unter anderem journalistische Tätigkeiten, wissenschaftliche Zwecke, zivilgesellschaftliches Engagement oder die Vorbereitung konkreter Transaktionen. Damit einher dürfte ein nicht unerhebliches Missbrauchsrisiko gehen.

11. Gibt es Schutzmechanismen und Einschränkungsmöglichkeiten?

Zum Schutz der betroffenen wirtschaftlichen Eigentümer bestehen weiterhin Möglichkeiten, den Zugang zu personenbezogenen Daten in Ausnahmefällen einzuschränken, etwa bei:

• konkreten Gefährdungslagen,
• Minderjährigkeit,
• besonderen Schutzbedürfnissen.

Solche Beschränkungen bleiben jedoch die Ausnahme und erfordern eine sorgfältige Einzelfallprüfung. Die praktische Hürde für eine erfolgreiche Beschränkung ist hoch.

12. Handlungsbedarf bereits ab dem Jahr 2026?

Auch wenn die AML-VO und die AML-RL erst ab Juli 2027 ihre Wirkungen entfalten, ist der Vorbereitungsaufwand für Unternehmen, Familiengesellschaften und Stiftungen erheblich. Erforderlich sind insbesondere:

• eine vollständige Neubewertung bestehender Beteiligungs- und Kontrollstrukturen,
• die Identifikation bislang nicht erfasster wirtschaftlicher Eigentümer,
• die Anpassung interner Dokumentationen und Governance-Strukturen,
• eine rechtssichere Vorbereitung der künftigen Transparenzregistermeldungen.

Angesichts der Komplexität der neuen Regelungen und der drohenden Sanktionen empfiehlt sich eine frühzeitige rechtliche Begleitung. Dies gilt vor allem auch deshalb, weil ab dem 10. Juli 2027 grundsätzlich Anpassungen in der Zusammensetzung der wirtschaftlichen Eigentümer einer meldepflichtigen Einheit binnen 28 Tagen an das Transparenzregister zu melden sind; verspätete Meldungen sind bußgeldbewehrt und können zum sog. Naming & Shaming führen.

Nicht selten wird daher bereits eine Überprüfung im Jahr 2026 angezeigt sein, insbesondere dann, wenn man noch Unternehmensumgestaltungen vornehmen möchte.

Fazit

Die unionsrechtliche Neuregelung des Transparenzregisters führt zu einer spürbaren Ausweitung der Transparenz- und Veröffentlichungspflichten. Für Unternehmen, Familiengesellschaften und Stiftungen steigen sowohl der organisatorische Aufwand als auch die Sensibilität im Umgang mit personenbezogenen Daten erheblich.

Gerne steht Ihnen der Autor dieses Beitrages, der zugleich Herausgeber eines juristischen Kommentars zum GwG ist, zu Fragen rund um das Transparenzregister und die Ermittlung des wirtschaftlichen Eigentümers zur Verfügung.

Autor: Dr. Karl Brock